The politics of trade impacts and dictates foreign trade policy. As such, emphasizing the international system as the main unit of analysis provides a unique lens from which to better understand the current state of the Bretton woods system. This system, or non-system, put forth a set of institutions to help maintain stability, efficiency and predictability in global trade after its relative collapse following the aftermath of World War II. One of its fundamental pillars was the establishment of the World Trade Organization (WTO). The WTO’s sole mission is to guide international trade policy. Yet through its own consensus, rules based, rigid system, the institution has been on the sidelines given its failure to conclude the Doha Development Round for the past 14 years. The proliferation of Regional Trade Agreements (RTAs), though complementary, risk sidelining the institution. It must adapt or perish. The WTO must revisit its institutional deficiencies to maintain the integrity of the global trade regime and ensure its future.

International Political Economy; International Trade; International Trade Regime; Bretton Woods; World Trade Organization; Politics of Trade; Global Trade; Foreign Trade; Regional Trade Agreements; Multilateral Trading System.

Las políticas comerciales impactan y dictan el comercio exterior. Utilizando el sistema internacional como el centro de análisis se facilita un mejor entendimiento del sistema actual de Bretton Woods. El sistema, o no-sistema, creó instituciones con el fin de mantener la estabilidad, la eficiencia y la predictibilidad del comercio

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THE POLITICS OF TRADE: THE WTO & FUTURE OF THE INTERNATIONAL TRADE REGIME La Política de Comercio: La OMC y el futuro del régimen del comercio internacional

fueled by the Organization of Petroleum Exporting Countries (OPEC), fissures in the international financial system, as witnessed by Latin America’s Lost Decade, the end of the Cold War, rise in globalization and inter-dependence and the neoliberal notion of “trade not aid” via regional trade agreements (RTAs)—impacted the international trade regime and the underlying mission of the WTO.

Renowned IPE Scholars, Susan Strange (1998)⁴and Robert Cox (1995)⁵ , argued the way in which the international system was being analyzed as inherently flawed with excessive emphasis on law, politics and history. IPE offered a sociological and economic historical approach to the relations among states fusing economic and political analysis with a specific focus on the international system as the main unit of analysis. Gilpin (2001)⁶reinforces this notion of a global economy impacted by both markets and politics. Political considerations are an important component of the international trade regime. Non-state actors maximize their influence to obtain specific benefits from the state, which in turn, produce public policies (multilateral and regional trade agreements, for example) benefiting a diverse sector, including multinational corporations, non-governmental organizations and other interest groups. The WTO is part and parcel to the international political and economic system.

It is a member based consensus institution whose mission is to maintain order, efficiency, predictability, constructive diplomacy, and good governance (transparency) in international trade policy. The institutions very norms stimulate economic development, promote liberalization of markets, elimination of trade barriers, free trade, serves as a platform for resolving controversies by providing solutions, and, overall, emphasizing non-discrimination in trade via the most favorite nation (MFN) principle—what’s offered to one, must be provided to all. With 164 members, three quarters of which are less developed, representing 95 percent of world trade, consensus is not always easy.

Since 2015, the WTO has been notified of 612 RTAs globally, 406 of which have come into force.⁷ International economist, Jagdish Bhagwati (1996),⁸ for

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it will disadvantage all those who would benefit from a reformed, modernized global trading system in future.”¹⁰

While the Nairobi Ministerial did not establish a framework for the WTO’s future direction given continued disagreements among members, it provided a much needed lifeline. Perhaps the notion of consensus in the decision making process and the modus operandi of, “everything is on the table, or nothing is on the table” must be revisited to strengthen and democratize the organization to ensure its future in guiding international trade policy. Recent studies have shown that emerging economies will shape the future of global commerce.¹¹ Latin America and Asia will remain a principal source of growth in international trade throughout the next decade while investment in research and development (R&D), innovation and technology are crucial to the future of international trade.¹² The WTO is an important forum precisely because it serves as a vehicle for enhanced governance of the system providing order and predictability in international trade. Its own internal rules and deliberations should be revised to provide for greater flexibility to adapt otherwise the institution risks disintegrating into irrelevance.

Its main challenge remains in the fact that opportunities in international trade will continue to take place outside the institution. While ensuring the future of the international trading system remains a top priority, the reality is that RTAs are increasingly become the norm given the relative ease and political benefits membership affords. Nation-states will always seek to maximize their benefits, as ones gain is another’s loss. Political considerations reign supreme. RTAs, such as the Trans Pacific Partnership (TPP),¹³ are the wave of the future. However, they are being conducted on the sidelines of the WTO. While complementary, the WTO must find a way to snap out of the Doha quagmire if wants to continue to lead the international trade regime. Member states have been able to assume compromises in RTA negotiations that, in the long run, have been adapted by other WTO members. This is important and provides a sense of optimism for the future outlook of the international trade regime.

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John Henry Newman vivió en la casi totalidad del siglo XIX. Fue un hombre de Oxford hasta 1845, en que se convierte al catolicismo. En 1851 se embarca en la puesta en marcha de la Universidad Católica de Irlanda, pensada para acoger a jóvenes católicos de habla inglesa de diversas partes del mundo. La empresa, con Newman a la cabeza, dura muy pocos años, pero permanecen los discursos y artículos que redactó para preparar el terreno y transmitir cómo quería que fuera ese nuevo centro universitario. De ahí surge la conocida obra Idea de una Universidad, texto de referencia para cualquier persona relacionada con la vida universitaria.

John Henry Newman, Universidad de Oxford, Universidad Católica de Irlanda, Idea de una Universidad, educación liberal.

The life of John Henry Newman occupies almost the entire span of the XIX century. He was an Oxford man until 1845, date of his conversion to Catholicism. In 1851 he was involved in the development of what would be the Catholic University of Ireland, whose aim was to educate young English-speaking

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En el ámbito teológico, la amplia y profunda visión de Newman fue un precedente para varios temas centrales del Concilio Vaticano II (1962-1965) y de la teología y cultura cristiana de las décadas posteriores, hasta la actualidad.

Pero más allá de las cuestiones que contribuyó a clarificar, Newman ha pasado a la historia como un ejemplo vivo de hombre que buscó desinteresada y generosamente la verdad, en obediencia a la voz interior y en un clima de respeto y apertura hacia los demás.

Esa rectitud hizo posible su conversión al Catolicismo, a pesar de tantos factores que podían haberle alejado de dar el paso. Desde entonces será totalmente fiel a la Iglesia Católica, lo que no implica que en cuestiones no dogmáticas abogue siempre por posturas concretas de algunos miembros de la Jerarquía: Newman mantiene su compromiso con la verdad, antes que con las personas o las ideas comúnmente aceptadas.

Es su amor a la verdad y a la libertad, su capacidad para el diálogo y su estima y confianza en la institución universitaria, lo que hace de Newman un intelectual atrayente para cualquiera que comparta esos intereses.

John Henry Newman nació en la City de Londres el 21 de febrero de 1801. Hijo primogénito de John Newman y Jemima Fourdrinier, era el mayor de seis hermanos, tres varones y tres mujeres. John Henry asistió desde los siete años a la escuela de Ealing, distrito que ahora es parte de Londres, y allí permaneció hasta 1816.

En 1817 ingresó en el Trinity College de Oxford donde se graduó, aunque sin honores, en 1819. En abril de 1822 obtiene una Fellowship en el prestigioso Oriel College, siempre en Oxford. En mayo de 1825 es ordenado presbítero de la Iglesia de Inglaterra y se intensifican sus relaciones con hombres que ejercerán gran influencia en su vida, especialmente John Keble y Hurrell Froude. En 1828 se hace cargo de la parroquia universitaria de Santa María, desde donde realiza una gran labor pastoral y de predicación, que se suma a su no menos intensa tarea docente y académica.

En julio de 1833, tras un viaje por el Mediterráneo, inicia el Movimiento de Oxford junto con Keble, Froude y algunos más. Su propósito es renovar teológica y religiosamente a un dormido Anglicanismo. Pero los estudios que lleva a cabo y las reacciones despertadas en los Obispos anglicanos le van llevando, en relación a la Iglesia Anglicana “a la sospecha más alarmante, no de que pronto cesaría de

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Romana permanecen, actuará conforme a ellas. En la Apologia explica qué ocurrió:

“A medida que avanzaba, mis dudas se iban disipando, de tal manera que dejé de hablar de ‘católicos romanos’ para decir simplemente ‘los católicos’. No había llegado al final, cuando decidí convertirme; el libro está hoy como quedó entonces, sin terminar”⁵.

Y así vio la luz, al año siguiente, el Ensayo sobre el desarrollo de la doctrina cristiana, que se proponía también cumplir el deber de explicar a los demás las razones de su cambio. La Teoría del Desarrollo de Newman era ‘una hipótesis para explicar una dificultad’, trataba de explicar la diferencia entre la enseñanza de la Iglesia primitiva y la del siglo XIX: cuando era anglicano, pensaba que las diferencias entre la Iglesia primitiva y la Iglesia Católica del momento, se debían a corrupciones que Roma había ido acumulando. Tal como fue avanzando en el entendimiento del Desarrollo comprendió que no todo cambio es necesariamente una corrupción y que en el caso que le ocupaba, la diferencia entre la Iglesia de los primeros siglos y la actual, era sencillamente la misma que se puede observar entre un muchacho y un adulto⁶.

Llegado a este punto, Newman ya no tiene mucho más que ver, y el 3 de octubre de 1845 envía al provost ⁷ su renuncia como Fellow de Oriel y miembro de la Universidad de Oxford, renuncias que son aceptadas. Según explica él mismo, no dio esos pasos antes “porque cabía la posibilidad –remota– de que mis dudas llegaran a resolverse o redujeran su gravedad”⁸.

El día 7 redactó unas treinta cartas a sus amigos. El escueto texto decía más o menos: “No saldrá esta carta hasta que todo haya pasado (...) [espero ser recibido] en el que creo ser sólo él, el Único rebaño del Redentor”⁹.

El 8 y el 9 escribió todavía algunas cartas más. El 8 por la tarde empezó su confesión general con el pasionista Domingo Barberi y en la tarde del 9 de octubre de 1845 fue recibido en la Iglesia Católica. Newman fue bautizado sub conditione y asistió por primera vez a la Santa Misa en la pequeña capilla de la casa¹⁰.

Años después, en 1858 escribió:
“como muchos hombres de Oxford que se han hecho católicos, mis convicciones han sido resultado de un lento proceso ocurrido durante años, y las verdades que

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ignorado por los anglicanos e incomprendido por bastantes católicos. Al conocer su vida, impresiona que en medio de las diferentes circunstancias que le tocó vivir, encontró siempre el modo de dedicar sus mejores energías al trabajo pastoral e intelectual.

De 1851 a 1858 son los años de la Universidad Católica de Irlanda, de la que hablaremos aparte. Después, en 1859 dirige por un breve período la revista Rambler y empiezan las actividades de la Escuela del Oratorio.

Newman quería que esa Escuela, la Oratory School, contribuyera a mejorar la formación impartida en las escuelas católicas, hasta llegar al nivel de las prestigiosas Public Schools¹⁴ del momento. Su fin principal era la preparación de jóvenes cristianos que el día de mañana desarrollarían sus actividades en medio de una sociedad que miraba con indiferencia y a veces hostilidad a las creencias, valores y comportamientos católicos. Otra meta era facilitar a los católicos de cierto nivel social, el acceso a los centros de enseñanza superior¹⁵.

No nos vamos a detener en las obras escritas por Newman, pero una excepción es obligada para tratar de la Apologia pro vita sua y su génesis. Los hechos sucedieron así: en 1864, el conocido clérigo anglicano Charles Kingsley, capellán de la Reina Victoria, mencionó a Newman en un comentario en la prensa, muy desfavorable hacia el clero católico, al que acusaba de falta de veracidad. Ataques, Newman había recibido muchos desde su conversión, a unos había contestado y a otros no, pero en este caso se sintió impulsado a hacerlo, también porque vio la posibilidad de poner en marcha algo que había cruzado por su mente desde tiempo atrás:

“Nunca he tenido la oportunidad de defenderme respecto a diversos pasajes de mi vida y mis escritos, y siempre he deseado que llegase un momento en el que se presentara la posibilidad de hacerlo”¹⁶.

El momento había llegado y la inclinación autobiográfica de Newman entró en acción para producir un libro que se cuenta entre los mejores escritos autobiográficos en lengua inglesa. Newman se propuso contar su vida y explicar el desarrollo de sus convicciones y sentimientos religiosos desde su adolescencia hasta su conversión a la Iglesia Católica en 1845. Recordar su itinerario, revivir el gozo de encontrar la luz, a la vez que el sufrimiento por el alejamiento de

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Quienes visitan hoy sus habitaciones en el Oratorio de Birmingham ven, entre otras cosas, la mesa en la que escribió la Apologia, y la toga académica que usaba en Oxford, colgada junto a la vestimenta e insignias cardenalicias, como para significar que entre los oficios representados por ambas vestes, hay continuidad y armonía. Lo espiritual y lo académico, lo religioso y lo intelectual estuvieron en la vida y en la mente de John Henry Newman unidos sin mezcla y distinguidos sin división.

Newman dejó la Universidad de Oxford en 1845, el año de su conversión al Catolicismo. Su regreso al ámbito universitario tuvo lugar cuando los Obispos irlandeses le pidieron apoyar el proyecto de una Universidad en Irlanda, para los católicos de habla inglesa. Newman trabajó en esa iniciativa desde que se le dio el encargo de Rector en 1851, con más intensidad al empezar la Universidad en 1854, y hasta su renuncia en 1858.

• a. Proyecto e inicio de la Universidad Católica de Irlanda

El 15 de abril de 1851, Newman recibió una carta del Arzobispo Paul Cullen, de Armagh, en la que le pedía consejo sobre la asignación de personal para la nueva Universidad Católica de Irlanda, que empezaría en Dublín. Le planteaba también si podía “tomarse un tiempo para darnos unas conferencias sobre educación”²⁰.

Los orígenes de esta Universidad se remontan a la primavera de 1845, cuando Sir Robert Peel, como parte de su política conciliadora con los irlandeses, promovió con éxito la Queen’s University of Ireland, secular y no confesional. Esa Universidad representaba una primera oportunidad para los católicos, en sus Colleges de Cork y Galway. En ese momento, tanto en el anglicano Trinity College de Dublín, como en las Universidades de Oxford y Cambridge, seguían en vigor las pruebas religiosas que excluían de hecho a los jóvenes católicos, mientras que la Queen’s University seguía un esquema de educación interconfesional: se podían inscribir estudiantes de distintos credos y se excluía toda enseñanza religiosa.

Como era de esperar, esa opción contaba con la aprobación de una minoría de Obispos irlandeses²¹. Además, Roma había prohibido a la Iglesia de Irlanda tomar parte en dicha Universidad²² a la vez que recomendaba la creación de una

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Católica podían darse por supuestas muchas cosas. Y así como los sermones del Newman católico dan una impresión de soltura y expansión personal después de la austera sencillez de los de Santa María de Oxford, también su manera de gestionar una Universidad se ve más abierta y humanista en Dublín que en Oriel.

Al establecer las normas de disciplina de Dublín escribe: “Empezaré dejando bien sentado un principio orientador, que creo que se ajusta a la verdad: la mayor parte de los jóvenes no se dejan conducir directamente, pero, por otro lado, están abiertos a la persuasión, la influencia de la amabilidad y el afecto personal; por consiguiente, han de llevarse por el camino recto mediante instrumentos indirectos más que por decisiones autoritarias y prohibiciones a secas”²⁶.

Newman había confiado en el buen éxito de la Universidad Católica de Irlanda –que era querida por Roma– y además le ilusionaba dar vida a una Universidad para ingleses de Inglaterra y de todo el Imperio, irlandeses y americanos, donde se enseñaran las diversas ramas del saber, incluidas las nacientes ciencias y técnicas, y no sólo liberal arts.

Trabajó para poner en marcha una Universidad centrada en el saber en sí mismo, pero que por su conexión con la teología no llevaría al liberalismo doctrinal ni a la indiferencia religiosa. Superaba de ese modo una concepción en la que la religión se encontraba corrompida –como en el Oxford anglicano– o ausente, como en la London University o los Queen’s Colleges de Irlanda. Pero también en el ámbito católico resultaba nuevo su ideal educativo, sobre todo porque Newman no habla de una ciencia profana sometida a la religión o tutelada desde ella, sino de una ciencia autónoma, que libremente acepta la verdadera religión católica y de ella se nutre²⁷.

Con esos intereses, más religiosos que simplemente educativos, y con una visión clara de lo que podía ser la nueva Universidad, aceptó el reto de ponerla en marcha: Newman se daba cuenta de que la incredulidad avanzaba y de que una Universidad Católica podía hacer un buen servicio para hacerle frente; además, por su fidelidad a la Iglesia Católica, Irlanda merecía que esa iniciativa tuviera lugar en su suelo.

Por otro lado, algunos se oponían a la Universidad con razones fundadas: una Universidad no sostenida por el gobierno no parecía viable en Irlanda, y había motivos para dudar que los cuatrocientos alumnos católicos que estaban ya en Cork y Galway pasaran a la nueva Universidad de Dublín²⁸.

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Rector sin contar con la confianza de todos los Arzobispos irlandeses, la formal participación de Obispos ingleses, el control por parte de laicos en las finanzas, y un mutuo acuerdo sobre la duración de su residencia anual en Dublín y el término de su Rectorado³³. En el Memorándum reconoce que había muchos detalles de la idiosincrasia irlandesa que desconocía, y tampoco podía imaginar las presiones a las que se veía sometido Cullen, ya que de haberlo sabido, tal vez las relaciones entre los dos hubieran sido mejores.

El Arzobispo y después Cardenal Cullen falleció en octubre de 1878. Newman escribió entonces a un amigo: “Me ha sorprendido y apenado la muerte del Cardenal. Éramos hombres diferentes, pero siempre le he querido y he sentido agradecimiento hacia él, así como una gran reverencia por la labor que ha realizado”³⁴.

La Universidad sobrevivió algunos años tras la renuncia de Newman, pero acabó fundiéndose con la Universidad pública, el University College de Dublín, en 1882.

En palabras de Ker, “la Idea puede ser vista como la triunfante culminación del período más intensamente creativo de Newman considerado como escritor”³⁵.

El famoso nombre con que se conoce esta obra, The Idea of a University o Idea de una Universidad es de 1873. Su historia es la siguiente: lo que ahora constituye la primera parte de la Idea son los nueve Discursos sobre el fin y la naturaleza de la educación universitaria compuestos en 1852 para preparar el terreno a la fundación de la Universidad Católica de Irlanda, captar la atención e interés de los católicos cultivados de Dublín, e inculcar los principios de una adecuada educación superior ³⁶; la segunda parte, que lleva por título Temas universitarios tratados en lecciones y ensayos ocasionales, es un conjunto de diez conferencias redactadas entre 1854 y 1858 para la ya existente Universidad Católica de Irlanda³⁷.

Mientras los Discursos dan propuestas generales, las Lecciones y Ensayos tienen un contenido concreto, por eso Ker dice que “el fin de una educación liberal

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que su pensamiento permanece válido: entender la educación, no como acopio de información, sino como asimilación de conocimiento y en último término, de sabiduría; y el intento de relacionar en la educación los ámbitos secular y religioso, de modo que no se confundan ni se ignoren mutuamente.

Señalamos algo más sobre algunos temas importantes de la Idea.

• a. La Universidad es el lugar del conocimiento universal

En los cuatro primeros Discursos, Newman deja claro que la Universidad es el lugar de todos los saberes: si faltara uno, ya no sería una Universidad porque estaría excluyendo a ese saber y a los estudiantes que quisieran cultivarlo. Una estudiosa de nuestro autor afirma:

“Newman no era, ni nunca quiso ser, un mero especialista. Demasiado libre y creativo para soportar las restricciones y definidas fronteras de una especialidad, se entregaba al estudio con seriedad y con miras amplias, universales”⁴⁴.

James Anthony Froude, hermano de Hurrell, recordaba así los años de Newman en Oxford:

“El espíritu de Newman era universal. Se interesaba por todo lo que sucedía en el mundo de la ciencia, de la política, de la literatura. Nada era demasiado amplio para él ni nada demasiado trivial si arrojaba luz sobre la cuestión principal: qué es realmente el hombre y cuál es su destino… Podía admirar entusiásticamente cualquier grandeza de acción y de carácter, por muy remoto que estuviera su ámbito del suyo”⁴⁵.

Efectivamente, en Oxford se interesó por todo: música, lógica, filosofía natural, matemáticas, teología; también estudió manuales de química, realizó algunos experimentos y fue a conferencias sobre geología, una disciplina novedosa en aquel momento⁴⁶. En la Idea habla siempre con conocimiento y respeto de las ciencias experimentales, sólo se opone al uso indebido que se hace de ellas como arma contra la religión, como deja ver en la Lección V⁴⁷, o a que se extralimiten queriendo imponer su método a la teología, como explica por ejemplo en el Discurso IX⁴⁸.

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Por estas vías se va configurando un intelecto formado que, según Newman, es ese “hábito de orden y sistema, un hábito de referir toda adquisición de conocimiento a lo que ya se sabe, ajustando lo uno con lo otro; y sobre todo, como todo hábito implica, la aceptación y uso de ciertos principios como centros del pensamiento, alrededor de los cuales crece y se localiza el conocimiento” ⁵³.

• c. La Universidad no es elitista

Newman no estaba de acuerdo con algunas actitudes que se daban en Oxford respecto a los gentlemen commoners, jóvenes de buena cuna, fortuna o perspectivas a quienes consideraba –con algunas excepciones– el escándalo de la Universidad, y se sentía molesto por el favor que se les mostraba en las altas esferas.

Es notorio cómo en la Universidad Católica de Irlanda, quiere que desde el principio haya sesiones vespertinas para estudiantes que necesitan trabajar. Considera que es misión de la Universidad hacer un bien a todos los estudiantes, formándoles de modo completo y capacitándoles para desempeñar sus tareas en la sociedad de la mejor manera posible. En la segunda parte de la Idea se recoge como Lección IX, la conferencia que pronunció en 1858 ante esos jóvenes esforzados, que representan la clase media urbana, y para quienes ya se han podido abrir los estudios en un horario favorable, como él había querido desde el principio. Les dice con gozo que la Universidad es para ellos: se nota que está feliz por poder contribuir a su buena preparación, por ellos mismos y por los beneficios que traerán a Irlanda y a la Iglesia. Sus palabras son: “Ustedes han nacido para Irlanda y cuando ustedes mejoran, Irlanda mejora” ⁵⁴.

La Universidad podrá ayudarles a tener un intelecto bien formado, que no es lo mismo que tenerlo lleno de datos sacados de muchas lecturas, hechas sin orden y sin ir al fondo. Explica cómo la Universidad está empeñada en darles esa formación, y lo dice con palabras semejantes a las que usó en los Discursos y en los artículos que componen la Lección IV.

La Lección IX termina con unas palabras nuevamente llenas de cariño y aliento a los estudiantes: “Sigan como han comenzado y llegarán a ser uno de los logros de que más orgullosa se sentirá nuestra gran empresa. Podremos señalarles a ustedes como prueba de que el celo por el conocimiento puede florecer también bajo la presión de las ocupaciones seculares (…). Podremos señalarles a ustedes como prueba del poder del Catolicismo para sacar de la base de las grandes ciudades, cristianos ejemplares e ilustrados”⁵⁵.

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un vehículo de vapor. Siendo el medio y la condición del progreso material y moral, sin embargo, considerado en sí y por sí, el saber mejora nuestros corazones en la misma escasa medida en que eleva nuestro nivel de vida material”⁵⁹.

Afirmar lo contrario supondría una interferencia, como la cometería un economista que dijera que su ciencia le enseña moral o diplomacia. Y reafirma

“El saber es una cosa, y la virtud es otra. El buen sentido no es la conciencia, los buenos modos no son la humildad, ni la amplitud ni acierto de las ideas equivalen a la fe. La filosofía, por ilustrada y profunda que sea, no proporciona dominio sobre las pasiones, ni motivos influyentes, ni principios vivificadores. La educación liberal no hace al cristiano ni al católico, sino al caballero. Es bueno ser un caballero, como es bueno también poseer un intelecto cultivado, un gusto exquisito, una mente sencilla, equilibrada y desapasionada, y un comportamiento noble y cortés en los asuntos de la vida. Son todas ellas cualidades de un saber hondo, son el fin de una Universidad”⁶⁰.

Y así, una Universidad:

“No persigue en sí misma la mejora moral ni la producción de bienes útiles, ni trata de ejercitar la mente en las actividades de la vida o en el deber, sino que su misión es la cultura intelectual, y aquí puede dejar ya a sus estudiosos, porque ha realizado su obra, si realmente ha logrado inculcar esa cultura. La Universidad educa el intelecto para que razone bien en todos los temas, para que tienda hacia la verdad, y la asimile” ⁶¹.

Muchas cuestiones que Newman expone en su Idea de una Universidad son reflejo de su vida, su experiencia universitaria y su propia concepción de la tarea universitaria. Dice casi al inicio del Discurso I:

“Las opiniones a las que voy a referirme se han desarrollado en mi sistema global de pensamiento y son, por así decirlo, parte de mí mismo. (…) Los principios que voy a desarrollar ahora bajo la sanción de la Iglesia, han sido profesados por mí desde aquel período de mi vida en el que la religión era para mí más un asunto de sentimiento y experiencia que de fe (…). Mi sentido de su verdad se ha incrementado con los sucesos de cada año, desde que fui traído a la Iglesia” ⁶².

Y también, entre varias más, por las que dice al final del Discurso IX:

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sobre lo que es investigar un tema a fondo, sin soslayar la crítica o los puntos contrarios y que sabe argumentar, llevando las cosas hasta el final. En un trabajo temprano sobre Cicerón había descrito pormenorizadamente la retórica del gran orador romano, y en la Idea, no sólo menciona a Cicerón varias veces sino que, siguiendo su ejemplo, toma un tema, lo rodea, lo compara, lo ilustra, lo interroga y lo confirma, hasta que la audiencia no puede poner en duda su argumentación⁶⁸.

Y así podríamos seguir con varios temas más, pero por una cuestión de espacio, pasamos ya a la Conclusión.

La existencia de Newman fue muy rica y por eso podemos decir que fue muchas cosas: fue búsqueda de la verdad y compromiso con ella; fue vivir en este mundo teniendo siempre presente el mundo invisible; fue conversión, desarrollo, amistad, autenticidad y fidelidad; fue también, y no en menor medida, la Universidad.

Cuando una persona posee algo muy querido, que ha asimilado e incorporado a su propio ser, es capaz de hablar de ello muchas veces, de numerosas maneras y sin repetirse, o sin tener que mirar a otros para ver cómo lo han expresado. A Newman le ocurre eso con la Universidad: la quiere, la valora, le ha dedicado gran parte de su vida y le dirige grandes elogios, hasta el punto de decir que “entre los objetivos del quehacer humano –estoy seguro, caballeros, de que puedo afirmarlo sin exageración– ninguno es más alto ni más noble que el que contempla la fundación de la Universidad”⁶⁹.

Alejandro Llano considera que “la vida de Newman es como un viaje en busca de una verdad, que encontró plenamente en la Iglesia Católica, pero cuya eficacia histórica siempre consideró vinculada a la autenticidad y la altura de una vida intelectual como la que él había conocido en la Universidad de Oxford”⁷⁰.

Y efectivamente así fue: Oxford fue el instrumento para educar el intelecto de Newman a tender hacia la verdad. Después, su búsqueda y compromiso con ella le llevaron a la conversión. En una conocida carta de 1860, Newman expresa su agradecimiento y se hace eco también de tantos otros hombres de Oxford que abrazaron la fe católica en aquellos años y después. Dice así: “No fueron los católicos quienes nos hicieron católicos; Oxford nos hizo católicos… en todos mis escritos he hablado de Oxford con afecto y admiración. He presentado su sistema como un ejemplo de aquella unión de enseñanza dogmática y educación liberal que se impone a mi asentimiento” .

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• Newman, John Henry. My Campaign in Ireland. Part I. Catholic University Reports and other papers by Cardinal Newman. Edición de William Neville. Aberdeen, A. King and Co. 1896.
  ─ Autobiographical Writings. Edición e introducciones de Henry Tristram. Preámbulo de Charles Stephen Dessain. London-New York, Sheed and Ward. 1956.
  ─ The Letters and Diaries of John Henry Newman. Edición de Charles Stephen Dessain et al. 32 volúmenes. London-Oxford-New York, Nelson-Oxford University Press. 1961-2008.
  ─ Suyo con afecto. Autobiografía epistolar. Edición, traducción y notas de Víctor García Ruiz. Madrid, Encuentro. 2002.
  ─ Apologia pro vita sua. Historia de mis ideas religiosas. Introducción, traducción y notas de Víctor García Ruiz y José Morales. Presentación de Ian Ker. Madrid, Encuentro. [1996 (2010)].
  ─ Discursos sobre el fin y la naturaleza de la educación universitaria. Introducción, traducción y notas de José Morales. Pamplona, EUNSA. [1996 (2011)].
  ─ La idea de la Universidad. II. Temas universitarios tratados en Lecciones y Ensayos ocasionales. Introducción, traducción y notas de Víctor García Ruiz. Madrid, Encuentro. 2014.

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A las tres tradicionales dimensiones del Derecho, norma, hecho y valor debemos agregarle una cuarta dimensión la historicidad. Partiendo de esa premisa, debe existir una estrecha relación entre las ciencias del Derecho y la Historia. Los acontecimientos ocurridos en Europa y América previo y durante el surgimiento de la codificación civil son fundamentales para entender el contenido y aplicación del Derecho Civil de la época. De igual forma, en el caso de Guatemala, los hechos históricos post independiente también fueron un factor importante que influyó en las modificaciones realizadas a lo largo del siglo XX.

Derecho Civil, codificación, historicidad, historia del Derecho, Guatemala

To the three traditional Law dimensions, regulation, incident and value, a forth one must be added, historicity. Based on this premise, a close relation between Law and History must exist. The events that occurred in Europe and America before and after the rise of the civil codification are fundamental to understand the content and application of Civil Law at that point in time. Additionally, in the case of Guatemala, the historic events that followed the Independence were also important factors that influence the modifications done through the XX century.

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LA CUARTA DIMENSIÓN DEL DERECHO Y SU RELACIÓN CON EL SURGIMIENTO DE LA CODIFICACIÓN CIVIL
The Forth Law Dimension and its Relation with the Rise of Civil Codification

definición exige una postura en el eterno debate entre el iusnaturalismo³ y el positivismo⁴. Pero también puede ser porque el Derecho presenta varias dimensiones de las que no puede aislarse ningún aspecto que del mismo se pretenda estudiar. Es por eso que en este artículo le pondremos especial atención a una de esas dimensiones: La historicidad del Derecho.

Basados en lo anterior podemos enunciar dos ideas centrales de particular importancia para este trabajo: La primera consiste en la dificultad de definir el término Derecho y la segunda, en las distintas dimensiones que afectan directamente su desarrollo.

Partiendo de que el iusnaturalismo estudia al Derecho desde la perspectiva de la naturaleza humana y que el positivismo se enfoca en el correcto proceso de elaboración de normas por parte del organismo competente; nos hemos decantado por las definiciones iusnaturalistas que definen al Derecho como “aquella cosa que, estando atribuida a un sujeto, que es su titular, es debida a éste, en virtud de una deuda en sentido estricto”⁵. Si el Derecho es dar a cada quien lo suyo como lo señalan los juristas clásicos, entonces el objeto del Derecho en casos concretos podría ser: Si yo vendo frutos, que me sea pagado el precio de los mismos; o si yo presto un servicio, que el mismo me sea retribuido de acuerdo a su justa valía.

Como es bien sabido, tres son las dimensiones del Derecho que señalan la mayoría de autores: La norma, el hecho y el valor. Estas tres dimensiones están interrelacionadas y al intentar separarlas se incurre en un error porque las tres dependen una de las otras. Brevemente podemos señalar que la dimensión del Derecho como norma consiste en aquellos mandatos generales y abstractos para todos los miembros de la sociedad, que no son elaboradas casuísticamente o de forma subjetiva.

El hecho como dimensión del Derecho consiste en todos aquellos acontecimientos que tienen relevancia en la convivencia social o que pueden de alguna manera alterar la paz y armonía dentro de la sociedad. Existen hechos jurídicos y no jurídicos. Estos últimos son aquellos en los que no es necesaria su regulación jurídica por carecer de una consecuencia para el Derecho. En contraste, un hecho jurídico es aquel que una vez concretado produce efectos jurídicos, los cuales fueron regulados con anterioridad por el legislador⁶.

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una figura masculina, ya fuera el padre, el esposo o el hermano, quien podía prohibirle que saliera a la calle a ejercer su derecho al voto o influenciar en ella para que votara de determinada manera.

Esto nos muestra que al tomar el tiempo como un factor de cambio en los procesos de creación, interpretación y aplicación del Derecho podemos establecer que toda actividad humana se lleva a cabo y cambia a través del tiempo⁹. Volviendo a nuestro ejemplo anterior, a partir de 1940 en Guatemala la mujer tuvo una mayor participación política e incluso salió a manifestar a las calles en contra del régimen autoritario del momento; por lo que fue ganando terreno en este aspecto, lo cual culminó con el otorgamiento del derecho al voto en la mencionada Constitución.

El Derecho existe y es necesario debido a que el ser humano es un ser social por naturaleza. Vive en comunidades y debe regirse bajo determinadas normas cuya finalidad debe ser el bien de la mayoría. Estas comunidades han ido evolucionando con el paso del tiempo y sus realidades política, social, económica y cultural, entre otras, han ido cambiando.

La Historia y el Derecho están entrelazados y son inseparables. No se puede hablar a fondo de una de estas ciencias sin mencionar la otra. Se deben comprender las diferentes realidades dependiendo del momento en que ocurren, para así poder llegar a un análisis completo de la situación. Dentro de estas realidades se encuentra el ámbito jurídico. El análisis de la Historia no estaría completo si no se tomara en cuenta el Derecho y las razones de su creación.

La sociedad está en continuo movimiento y, por ende, el Derecho no es estático, sino debe irse acoplando a la sociedad que rige. Dicha evolución social también conlleva una evolución jurídica, ya que situaciones que no eran necesario normar en un momento específico de la historia, con posterioridad se vuelve necesario hacerlo. Se podría mencionar como ejemplo de esto el tema de la tecnología. Hace veinte años no existía la necesidad de legislar situaciones relacionadas con el uso de Internet, ya que este uso era muy limitado o nulo para la mayoría de la población. Pero el paso del tiempo y el acceso cada vez más generalizado a Internet ha ocasionado que situaciones y actos relacionados con este uso deban ser normados para brindar seguridad y certeza jurídica a la población. Este es un claro ejemplo, entre muchos otros, de cómo el Derecho va acoplándose a los cambios en la sociedad.

Es necesario ver hacia atrás, hasta el último cuarto del siglo XVIII, para comprender acontecimientos históricos claves que influenciaron al mundo occidental del momento, al igual que las motivaciones de los juristas de la época. De este modo, se podrá establecer de qué forma todo esto influenció en la codificación francesa y latinoamericana, como también el profundo cambio que el

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Con anterioridad a la Revolución francesa el sistema jurídico se basaba, al igual que en España y en la mayoría de países europeos con influencia romana, en la creación de normas recopiladas cronológicamente, y no en un orden sistemático por materia. Es decir, existían infinidad de leyes acerca de la propiedad, pero las mismas no se encontraban en un solo cuerpo legal y muchas veces las mismas se contradecían y no quedaba claro cual se encontraba vigente o la jerarquía de unas sobre otras. Además, estas normas no estaban al alcance de todos, lo que hacía que solamente un pequeño sector de la población tuviera acceso a las mismas.

Este cambio jurídico que se da como consecuencia de la Revolución francesa estuvo a cargo de Napoleón Bonaparte ¹², pero además su llegada al poder también tuvo repercusiones en España y América debido a su interés expansionista y a la construcción de un imperio francés.

Las colonias españolas en América no fueron inmunes a las ideas de la Ilustración, además el tema del monopolio comercial era algo que afectaba grandemente a los productores americanos, ya que no podían comerciar con otras colonias o con países independientes, por ejemplo Estados Unidos. La clase alta latinoamericana estaba conformada por los peninsulares que se encontraban en América y por los criollos. Las familias criollas o “la nobleza americana” como muchos las llamaban, se preocupan por la educación de sus hijos. Asistían a los mejores colegios de sus ciudades y, cuando era posible y se encontraban cerca, estudiaban en una de las universidades fundadas en América, como el caso de la Universidad de San Carlos de Guatemala, fundada por Cédula Real de Carlos II en 1676.

Otros, de mayor alcurnia, preferían enviar a sus hijos a estudiar a Europa, a los principales centros universitarios de España, Francia o Inglaterra. Fue en estos países que muchos de ellos se impregnaron de las ideas de la Ilustración, de la independencia estadounidense y de la Revolución francesa. Esto choca con la monarquía absolutista española y el férreo control al comercio que se tenía a finales del siglo XVIII y principios del XIX. Es aquí donde aprenden de otros sistemas de gobierno, y desean para sus territorios un gobierno más representativo, como la monarquía constitucional o el sistema federal.

Durante los tres siglos del dominio español en Latinoamérica, el sistema jurídico americano se basó en el Derecho Indiano, las leyes de Castilla y el Derecho consuetudinario indígena.

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Como señala el jurista Francisco Porrúa Pérez, se necesitan como elementos para la constitución de un Estado los siguientes: Territorio, fin y poder público. Él define al Estado como “una sociedad humana, establecida en el territorio que le corresponda, estructurada y regida por un orden jurídico, creado, definido y sancionado por un poder soberano, para obtener el bien público temporal”¹⁵.

Debido a la importancia dada a las constituciones en esta época, es muy lógico pensar que las leyes ordinarias tuvieron que esperar a que dichos Estados estuvieran un poco más cimentados para poder ser revisadas y en su mayoría modificadas. Varios historiadores señalan los problemas que esta situación causó:

“La emancipación política no trajo consigo la independencia jurídica: Centro América siguió dependiendo de las leyes españolas, mejor dicho, de las leyes de Indias, emitidas por la soberanía española…”¹⁶.

Esto dio como resultado que, no obstante el independizarse de España, continuaran en vigor el Fuero Juzgo, el Fuero Real, las Partidas, el Ordenamiento de Alcalá de Henares, las Leyes de Toro, la Nueva Recopilación de Castilla y la Novísima Recopilación, entre otras.

Inicialmente esto no fue problema. En ese momento era más importante crear y mantener la estructura estatal como ya se ha mencionado, que tener normativas específicas y ordenadas propias. Los nuevos Estados aún se encontraban en las etapas iniciales estatales, tratando de hacer funcionar sistemas que por primera vez se implementaban en el país. Con el paso de los años y el inicio de períodos más estables, se evidenció la falta de claridad en las leyes ordinarias, lo que se convirtió en obstáculo para el desarrollo del Derecho nacional.

“Hay múltiples normas, sin técnica derogatoria y sin una clara jerarquía normativa, que permita distinguir rango y validez a la hora de su aplicación. Por otra parte sucede que no hay una clara distinción entre el Derecho público y el Derecho privado, el Derecho Romano se superpone la mayoría de veces sobre el Derecho propio de cada país, incipiente y asistemático”¹⁷.

El Derecho requiere ser ordenado de alguna manera para que pueda ser implementado dentro de un Estado. Desde el momento en que se tiene un desorden jerárquico y de derogación de las normas, dicho ordenamiento jurídico carece de certeza. La primera gran distinción importante es diferenciar el Derecho Público del Derecho Privado. Desde el momento en que se tiene claro que se está bajo una relación de subordinación ante el Derecho Público, la aplicación del Derecho se hace más clara. Si tenemos la facultad de negociación ante el Estado, por ejemplo, la cual es una característica esencial del Derecho Privado, éste no

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Adicionalmente a lo arduo de la búsqueda de normas aplicables, otro factor a considerar es que estas normas en su mayoría fueron creadas para territorios coloniales, no para Estados soberanos e independientes. Por eso muchas de ellas no tenían validez en el contexto histórico que se estaba viviendo. Esto fue algo generalizado que impactó en toda América Latina, por lo que en diferentes momentos cada uno de los nuevos Estados tuvo que iniciar un proceso de selección, creación y codificación de normas.

En el caso de Guatemala, durante el gobierno del General Rafael Carrera y Turcios, el tema de la legislación civil empezó a preocupar y se buscó que se realizara un trabajo de recopilación para ver qué leyes se encontraban vigentes y cuáles debían derogarse o suprimirse. Se nombró distintas comisiones para esta labor en 1836 y 1838, pero éstas no rindieron frutos. Fue hasta 1847 cuando el jurista Alejandro Marure propuso al gobierno un plan para ordenar la legislación, que realmente se dieron avances en este aspecto.

Lo propuesto por Marure se puede resumir, en su intención de clasificar las leyes por rama y de separarlas según si eran de carácter duradero o circunstancial. Esta labor duró más de siete años y el jurista no pudo concluirla debido a su muerte, pero el proceso lo terminó el licenciado Andrés Fuentes Franco y se le denominó Catálogo Razonado de las Leyes de Guatemala, el cual contenía todas las leyes promulgadas desde la independencia hasta 1856 ²⁰.

Al trabajo de Marure y Fuentes Franco no se le ha dado el merecido reconocimiento. La magnitud del trabajo en una época sin desarrollo tecnológico debió haber sido sumamente tedioso y abrumante. Se revisó una por una todas las leyes de Indias, además de la legislación de Castilla aplicable. Estas leyes únicamente organizadas por fecha fueron primero clasificadas por materia y luego analizadas para ver si tenían vigencia en una nación soberana e independiente. Se depuró y ordeno la legislación, lo cual fue un primer paso para el proceso de codificación que se produciría durante el gobierno del General Justo Rufino Barrios. Sin este primer proceso, la codificación en Guatemala se hubiera retrasado años. Esta depuración se basó en otro elemento heredado de la Revolución francesa y la posterior codificación civil: Si hay libertad e igualdad, las leyes son para todos y bajo esta premisa las leyes deben escribirse en un lenguaje entendible para todos y con mayor simplicidad.

Hemos visto antes que el sistema de recopilación de leyes utilizado por España tanto en la península como en América era excesivamente extenso y engorroso. “La idea de la codificación como método nace en el siglo XVIII y se desarrolla en el XIX. El derecho romano nunca fue codificado en el sentido

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señalarse que el código sí modificó temas del derecho de familia y se preocupó por darle todo su respaldo a la propiedad privada.

Hecha la anterior revisión de los antecedentes de la codificación civil, haremos referencia a las implicaciones de la emisión de un código civil. A este respecto, tal como menciona Fernández Rozas, son tres los aspectos centrales que deben tenerse presentes: 1. Todo el Derecho Civil se encuentra en el código; 2. El conocimiento del Derecho recae únicamente sobre los artículos; y, 3. Debe analizarse cuidadosamente el lenguaje empleado²⁴.

Estas premisas tienen elementos positivos y negativos. En el caso de la centralización de todo el Derecho Civil en el código, esto convertía el estudio de esta rama del Derecho en mucho más sencilla, pero al mismo tiempo la volvía más estática, ya que los cambios sociales no eran implementados rápidamente, sino de forma paulatina. Por otro lado, la segunda y tercera premisas se enfocaban en el positivismo jurídico, en el contenido de la norma y el lenguaje empleado. Por ende, su redacción debía ser clara y entendible por todos. Sin embargo, el espíritu de la norma y valores como la justicia y el bien común pueden quedar de lado, si se realiza simplemente una interpretación literal del articulado.

“Los movimientos político-militares que finalmente condujeron a la independencia de México y América del Centro y del Sur respecto de los Estados europeos de que sus diversas secciones hacían parte, se iniciaron el mismo año de la promulgación del Code Civil en Francia en 1804…”²⁵.

Estas mismas ideas pueden verse reflejadas en los nuevos Estados americanos. Su estrategia política también buscaba construir sus naciones, rompiendo con la estructura española, para estos ir rompiendo con su antiguo régimen también. En algunos casos se lograron los compromisos entre sectores. En otros los gobernantes de turno, más autoritarios, impusieron su voluntad. Habiendo mencionado los principales problemas a los que se enfrentaban los Estados con el antiguo sistema de recopilación de leyes, la idea de la codificación solucionaba muchos de estos problemas. Primero, al existir un solo código sobre la materia, se solucionaba el problema de la diversidad de fuentes o normas dispersas por doquier. Como segundo punto, se lograba la distinción entre Derecho Público y Privado, convirtiendo en sinónimos Derecho Privado y Derecho Civil. Esto lo que logró fue la ruptura con el Antiguo Régimen, lo que se buscó tanto en Francia como en los incipientes Estados americanos y colocar al derecho local por encima del Derecho Romano, lo cual no se había dado antes.

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del subdesarrollo a las nuevas naciones de Latinoamérica. Incluso los más extremistas desdeñaban la cultura española, ya que la culpaban de los pocos avances políticos y sociales de sus territorios.

Cabe destacar que, aunque el código francés tuvo influencia directa o indirecta como fuente de los códigos de Latinoamérica, es importante señalar que el derecho español también fue tomado en cuenta, aunque la codificación española fuere posterior a la de Latinoamérica. De igual forma, con posterioridad a la independencia, el derecho indiano también contribuyó a la identidad nacional a través de la codificación. Pero al entrar en vigor el sistema de la codificación el derecho indiano como tal, fenece . ²⁹

Para entender la magnitud de este cambio de sistema jurídico debemos señalar qué es lo que supone la elaboración de un código.

Se da una nueva técnica que elimina la diversidad de fuentes con las cuales se contaba hasta ese momento, centrando todo el contenido de la materia en cuestión en un solo cuerpo legal, derogando todo lo anterior y sustituyéndolo por lo nuevo. Además, refuerza la idea de que lo establecido en el código es materia del derecho privado, equiparando al derecho civil con el derecho privado, convirtiéndose en referente del mismo modo que la Constitución lo es para el derecho público. Por último, en el aspecto político, la codificación supone el final del Antiguo Régimen y el respaldo a los derechos individuales ³⁰.

“Los códigos, en la acepción que entonces y que hoy se le da a la palabra en América Latina, son leyes que sistematizan todo lo esencial de la regulación normativa de una materia, de una rama del Derecho positivo”³¹. Esto quiere decir que los códigos no recopilan leyes como era el caso del derecho español durante el período de la colonia: Cada uno es una ley. Lo que se busca es sistematizar, ordenar, integrar y globalizar toda una rama del derecho. Esto se logró de una forma simple, dividiendo el código en libros, los cuales a su vez estaban organizados en artículos sucintos y redactados de forma clara, con vocablos entendibles para la mayor parte de los miembros de la sociedad, y no solamente para los estudiosos del derecho.

La historia de la codificación civil latinoamericana puede dividirse en cuatro períodos: 1) el primer período tiene como característica central que la mayoría de los códigos de esa época son una copia casi exacta del código civil francés (1808-1845); 2) el segundo período mantiene al código civil francés como una inspiración para la elaboración de los códigos, pero aplicando y basándose en el derecho

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Este fenómeno puede entenderse bajo la óptica de que no era el momento de originalidades. Los cambios políticos y jurídicos de esa época fueron abrumadores y se tenía la experiencia de que la elaboración de las nuevas constituciones de estos Estados no había sido tarea fácil, por lo que en un principio se buscó emular sistemas y leyes de otros países antes de pensar en una legislación propia.

Con el paso de los años, poco a poco se empieza a notar un cambio, y las nuevas naciones ya no solamente se conformaron con copiar o traducir literalmente el código francés, sino que nombraron comisiones revisoras para que lo analizaran y dictaminasen cuáles partes del código napoleónico podían incluirse en la nueva legislación y cuáles no. Este es el caso del Código Civil de la República de Bolivia (conocido también como Código de Santa Cruz ³⁷) de 1830, el cual en su mayoría adoptó el sistema francés pero estableció excepciones en el libro referente a las Personas y la Familia en los temas del matrimonio y los esponsales, o en el caso del derecho sucesorio, donde se mantuvo casi en su totalidad el derecho nacional (castellano-indiano); al igual que tuvo algunas adiciones de las Leyes de Indias y de las normas de Castilla ³⁸.

Este código boliviano fue impuesto por un período corto de tiempo en Perú, debido a que en 1836 Bolivia invadió de manera exitosa a esa nación y constituyó una Confederación Perú-Boliviana. Se dividió a Perú en Estado Nor-peruano y Sud-peruano, utilizando ambos Estados el Código Civil de Bolivia, únicamente cambiándole el nombre. Este mismo código influenció a la República de Costa Rica y su código civil de 1841, el cual copió literalmente el contenido del Código Civil Nor-peruano de 1836 ³⁹.

El caso más extremo fue el de República Dominicana, la cual logró su independencia de Haití en 1845, por lo que debido a la premura de tener un código civil que no fuera el haitiano, declaró vigente el código civil francés original, sin siquiera ser traducido. Este código fue traducido hasta 1884.

Muchos de los caudillos de la época admiraban la figura de Napoleón, pero esto no los cegó a la realidad que, incluso con la ambición de modernizar las naciones latinoamericanas, no todos los aspectos del código francés podían implementarse en las excolonias americanas, en especial en lo referente a los temas de familia. Esto es de entenderse, pues esos territorios eran devotamente católicos y el buscar implementar las ideas de matrimonio civil, divorcio y el

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estructurado, donde al igual que en el código chileno se utilizó tanto el código civil francés como base, como la legislación española e indiana como complemento

El 26 de julio de 1875 se conformó una comisión legislativa nombrada por el presidente Barrios para la elaboración del primer código civil guatemalteco. La misma estuvo conformada por varios ministros de Estado y personalidades de la época como Lorenzo Montúfar, Marco Aurelio Soto, José Barberena, Ignacio Gómez, Valero Pujol y Carlos F. Murga. La comisión presentó el 5 de febrero de 1877 un proyecto de código civil con una amplia exposición de motivos. El 8 de marzo de 1877, por medio del Decreto presidencial número 175, se promulgó el código civil el cual entró en vigor el 15 de septiembre de 1877, conmemorando el aniversario de la independencia.

La exposición de motivos señala que se había “tenido a la vista los Códigos de Francia, Portugal, Bélgica y otras naciones europeas y diferentes proyectos españoles… y haber consultado los códigos de Chile, el Perú, Colombia, Méjico, San Salvador, Costa Rica y otras repúblicas continentales…”⁴² antes de proceder a la redacción del código civil guatemalteco. No obstante lo anterior, tanto la estructura como la mayoría del articulado del código guatemalteco es una copia casi exacta del código civil peruano de 1852.

Antes de iniciar con el estudio de las reformas al primer Código Civil guatemalteco, debemos situarnos en la época de su elaboración. Los cambios producidos tanto antes como después de su promulgación son necesarios para comprender el contexto histórico que se vivía en Guatemala en ese momento y así entender de una mejor manera la nueva legislación civil que se gestó en esa época y sus instituciones.

El principal propósito del General Barrios fue la separación de Estado e Iglesia, volviendo al Estado una persona jurídica laica y eliminando la religión Católica como oficial. Por otro lado, abolió el diezmo obligatorio, le expropió tierras a las órdenes religiosas, decretó la educación laica, estableció el matrimonio civil y el divorcio. Adicionalmente mandó al exilio a muchos religiosos. Todos estos actos se llevaron a cabo con el propósito de quitarle poder a la Iglesia ya que, para los liberales de esa época, la religión competía con el Estado por el lugar preponderante en la sociedad guatemalteca. Debido a lo anterior era necesario, como lo contempló el Código Civil de 1877, la creación del Registro Civil, ya que hasta ese momento todos los registros de nacimientos, matrimonios y defunciones se llevaban únicamente en las parroquias. Esto no le permitía al Estado tener información de primera mano sobre su población y lo colocaba en un plano de desventaja a juicio del General Barrios.

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No obstante, esas reformas no fueron suficientes y, en 1933, se procedió a nombrar una comisión para que realizara una revisión integral del código, entrando en vigor la nueva versión al promulgarse el Decreto Legislativo 1932, durante el gobierno del General Ubico.

• La reforma de 1933

El Código Civil de 1933 se divide en 4 libros: I) De las personas y la familia, II) De los bienes y derechos reales, III) De los modos de adquirir la propiedad, y IV) De las obligaciones y los contratos. Los primeros tres libros fueron reestructurados y contienen modificaciones acordes con las necesidades de la época y el libro IV es una copia exacta del libro III del Código Civil de 1877.

• La reforma de 1964

En 1964, durante la Jefatura de Estado del General Enrique Peralta Azurdia, se procede nuevamente a realizar una revisión del Código Civil. Para este momento Guatemala ya había pasado los efectos económicos negativos de la postguerra, se había terminado con más de 70 años de gobiernos liberales, e incluso se habían instaurado gobiernos con cortes socialistas. Es así como el 1 de julio de 1964 se promulga el Decreto-Ley 106, nuestro Código Civil actual, el cual está compuesto de 5 libros: I) De las personas y de la familia, II) De los bienes, la propiedad y demás derechos reales, III) De la sucesión hereditaria, IV) Del Registro de la Propiedad, y V) Del derecho de obligaciones, el cual se divide en dos partes, la primera las obligaciones en general y la segunda de los contratos en particular. El proyecto de este nuevo código fue elaborado por Federico Ojeda Salazar y, al igual que lo ocurrido con los códigos de 1877 y 1933, se encargó a una comisión la revisión del proyecto presentado. La comisión estuvo integrada por tres miembros: Mario Aguirre Godoy, José Vicente Rodríguez y Arturo Peralta Azurdia. De la revisión se concluyó que el proyecto del licenciado Ojeda estaba muy bien estructurado.

A lo largo de los más de cincuenta años que tiene de vigencia el Decreto-Ley 106, se han producido varias reformas al mismo, las cuales han buscado mantener al Código Civil a la altura de los cambios que la época necesita manteniendo esa estrecha relación entre el Derecho y la Historia. Como se mencionó al inicio de este trabajo, la historicidad debe siempre considerarse una de las dimensiones del Derecho y no obstante, el fenómeno codificador ha traído muchos beneficios a las naciones que lo han aplicado no podemos permitir la cristalización del Derecho, lo cual anularía esta dimensión y limitaría la esencia del actuar jurídico.

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http://biblio.juridicas.unam.mx/revista/pdf/HistoriaDerecho/29/esc/esc7.pdf (Consultado el 24 de enero de 2016)
• García Laguardia, Jorge Mario. Breve Historia Constitucional de Guatemala. Editorial Universitaria – Universidad de San Carlos de Guatemala -. Guatemala. 2010.
• Grenni, Héctor. La encomienda en el Derecho Indiano: las propuestas de Las Casas y la Recopilación de 1680 [en línea] http://www.redicces.org.sv/jspui/handle/10972/811. (Consultado el 25 de noviembre de 2015)
• Gros Espiell, Héctor. El constitucionalismo latinoamericano y la codificación en el siglo XIX. [en línea] www.didacticamultimediacr.com. (Consultado el: 25 de noviembre de 2015)
• Guzmán Brito, Alejandro. La influencia del Código Civil francés en las codificaciones americanas. [en línea] http://www.udp.cl/descargas/facultades_carreras/derecho/pdf/investigaciones/Cuade
rnos_de_analisis_Coleccion_Derecho_Privado/N2_De_codificacio
n_descodificacion/Panel1/civilfrance_codificacioneamaerica.
• Guzmán Brito, Alejandro. El tradicionalismo del código civil peruano 1852 [en línea] http://www.scielo.cl/scielo.php?pid=S0716-54552001002300016&script=sci_arttext.
• Hervada, Javier. Lecciones Propedéuticas de Filosofía del Derecho. EUNSA. Cuarta edición, España, 2008.
• Hervada, Javier. Lecciones propedéuticas de Filosofía del Derecho. Eunsa, tercera edición. Pamplona, 2000.
• López Monroy, José de Jesús. La Revolución Francesa de 1789 y su influencia en el derecho civil mexicano. [en línea] http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/1/410/10.pdf. (Consultado el 2 de noviembre de 2015)
• Lastra Lastra, José Manuel. Conceptos Jurídicos Fundamentales. [en línea] http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/1/116/25.pdf (Consultado el 28 de diciembre de 2015)
• Méndez Maddaleno, Jary Leticia. La Constitución como proceso político. Universidad de Navarra. Tesis de Doctorado. Pamplona, 2010.
• Martínez Peláez, Severo. La Patria del Criollo. Fondo de Cultura Económica. México. 1998.
• Muñoz Pizarro, Mary Paz (2008). Traducción de la obra Le Code Civil de Jean Louis Halpérin [en línea] http://repositorio.uchile.cl/tesis/uchile/2008/de-munoz_m/pdfAmont/de-munoz_m.pdf (Consultado el 24 de noviembre de 2015)
• Narváez Hernández, José Ramón. La crisis de la codificación y la historia del derecho. [en línea] http://www.juridicas.unam.mx/publica/rev/hisder/cont/15/cnt/cnt9.htm (Consultado el 27 de enero de 2016).
• Ossorio, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales. Editorial Heliasta S.R.L. Argentina. 1981.
• Pastor, Rodolfo. Historia de Centroamérica. Editorial Piedra Santa. Primera Reimpresión. Guatemala. 1995.
• Pérez Luño, Antonio Enrique. Teoría del Derecho. Una concepción de la experiencia jurídica. Editorial Tecnos. Décima edición. España, 2011.
• Perret, Louis y Graciela Fuentes. El sistema jurídico del derecho civil en el siglo XX. [en línea] http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/1/114/17.pdf.

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Tradicionalmente, se pensaba que el derecho de propiedad únicamente podía extinguirse por causas como: la destrucción del bien, su enajenación, la renuncia, el abandono, o la revocación declarada judicialmente. En el derecho marcario se rompe con este esquema tradicional, incorporando la temporalidad del derecho de propiedad de la marca. En ese sentido, se incluye como causa de extinción de este derecho, el vencimiento del plazo para el que fue protegida la marca, sin que se haya solicitado su renovación. En Guatemala el plazo de protección es de diez años, contados a partir de su fecha de inscripción (Artículos 31 y 62 del Decreto Número 57-2000 y sus reformas, Ley d Propiedad Industrial).

Asimismo, la actual legislación guatemalteca, condiciona el derecho de propiedad de una marca, al uso comercial y efectivo del distintivo dentro del territorio nacional. En esto consiste el principio de uso obligatorio de la marca registrada, en facultar a cualquier interesado para solicitar al órgano jurisdiccional competente, la cancelación del registro de una marca que no ha sido utilizada por su titular en un período razonable. Dicho término varía en cada ordenamiento jurídico de los países que han incorporado este principio, y que para el caso de Guatemala, es de 5 años contados a partir de su inscripción.

Derecho de propiedad industrial, Marca, Principio de uso obligatorio, Protección marcaria, Extinción del derecho marcario, Falta de uso de la marca, Requisito de Uso.

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EL PRINCIPIO DEL USO OBLIGATORIO DE LA MARCA REGISTRADA EN GUATEMALA
The Principle of Compulsory Use of a Trademark

Por otra parte, tradicionalmente se había analizado la prescripción extintiva desde un enfoque centrado en el vínculo obligacional, tal como lo considera el artículo 1501 de nuestro Código Civil, Decreto Ley Número 106: “La prescripción extintiva, negativa o liberatoria, ejercitada como una acción o como excepción por el deudor, extingue la obligación. La prescripción de la obligación principal produce la prescripción de la obligación accesoria.” No obstante ello, cuando nuestro Código Civil habla de la prescripción adquisitiva (usucapión), se enfoca en el vínculo real que nace entre la cosa y quien ejerce la facultad del uso: el poseedor de buena fe.

Este trabajo tiene por objeto ilustrar al lector que, cuando nos situamos dentro del marco del derecho de propiedad industrial, es de suma importancia tener presente el transcurrir del tiempo y el uso de los signos distintivos registrados, para poder garantizarle a su titular una correcta protección sus derechos y evitar que su derecho de propiedad se extinga.

Tal como menciona la jurista Mayr, citada por el licenciado Ronald Segura Mena, “el primer ordenamiento que reguló el uso obligatorio de la marca fue la Ley Suiza de 19 de Diciembre de 1879. El artículo 10 de la citada norma prevé la caducidad del derecho sobre la marca registrada por falta de uso durante tres años consecutivos. Posteriormente el Decreto Real de 18 de Agosto de 1884 regula las normas sobre la concesión de marcas en las provincias españolas de Ultramar. El artículo 18 de la Citada norma prevé la caducidad del derecho sobre la marca por falta de uso durante un año y un día, salvo que el interesado pueda alegar causas de fuerza mayor. No obstante, la citada normativa sólo pudo aplicarse en Cuba, debido a los cambios políticos que sucedieron con las colonias españolas a finales del siglo XIX.³”

En Guatemala, antes del primero de noviembre del año 2000, fecha en que cobró vigencia el Decreto 57-2000, Ley de Propiedad Industrial, no era necesario que el propietario de una marca la usare para conservar la propiedad de la misma. Además del artículo 42 de la Constitución Política de la República, la única normativa que protegía la propiedad industrial en Guatemala era: el Convenio Centroamericano para la Protección de la Propiedad Industrial, aprobado por el (Decreto26-73 del Congreso de la República); la Ley de Patentes de Invención, Modelos de Utilidad, Dibujos y Diseños Industriales; el Convenio de Paris para la Protección de la Propiedad Industrial (texto adoptado en Estocolmo el 14 de julio de 1967 y enmendado el 28 de septiembre de 1979); y el Acuerdo Sobre Aspectos de los Derechos de Propiedad Industrial relacionados con el Comercio –ADPIC- ( Anexo IC del Acuerdo por el cual se crea la Organización Mundial del Comercio).

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EL PRINCIPIO DEL USO OBLIGATORIO DE LA MARCA REGISTRADA EN GUATEMALA
The Principle of Compulsory Use of a Trademark

ininterrumpido de falta de uso de tres años, a menos que el titular de la marca demuestre razones válidas apoyadas en la existencia de obstáculos para el uso. Se reconocerán como razones válidas para la falta de uso, las circunstancias surgidas, independientemente de la voluntad del titular de la marca, que constituyan un obstáculo para el uso de la misma, tales como restricciones a la importación u otros requisitos gubernamentales aplicables a bienes o servicios protegidos por la marca ⁶.”

Fue así, entonces, como se incorporó el uso obligatorio de la marca dentro del proyecto de Ley de Propiedad Industrial que estaba próximo a ser aprobado por el Congreso de la República, y que finalmente se publicó en el Diario de Centro América el 27 de septiembre del año 2000, entrando en vigencia el primero de noviembre del mismo año.

De acuerdo con el artículo 62 de la Ley de Propiedad Industrial guatemalteca, el registro de una marca se extingue por las siguientes razones:

• a) Por vencimiento del plazo, si no se ha solicitado en tiempo su renovación;
  b) Por cancelación a solicitud del titular;
  c) Por cancelación debida a la generación de la marca;
  d) Por falta de uso de la marca; y
  e) Por sentencia ejecutoriada de tribunal competente
  

Por su parte, el artículo 66 de la ley citada establece el proceso adecuado para obtener la cancelación del registro marcario por falta de uso; las características que deben reunirse para que se considere que el titular de una marca esté usándola apropiadamente; algunos motivos de justificación de la falta de uso de la marca; y lo relativo a la carga de la prueba del uso de la marca registrada. A continuación se transcribe dicha norma jurídica para poder analizarla a detalle posteriormente:

“ARTÍCULO 66. Cancelación por falta de uso de la marca. A solicitud de cualquier persona interesada y previa audiencia al titular del registro de la marca, la autoridad judicial competente cancelará el registro de una marca cuando ésta no se hubiese usado durante los cinco años precedentes a la fecha en que se promueva la acción de cancelación. La solicitud de cancelación no procederá antes de transcurridos cinco años contados desde la fecha del registro de la marca. La cancelación de un registro por falta de uso también podrá pedirse como defensa contra una objeción del Registro, una oposición de tercero al registro de la marca, un pedido de

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The Principle of Compulsory Use of a Trademark

de la misma, tales como las restricciones a la importación u otros requisitos oficiales impuestos a los productos o servicios protegidos por la marca.

La carga de la prueba del uso de la marca corresponderá al titular de la marca. El uso de la marca se acreditará por cualquier medio de prueba admisible que demuestre que la marca se ha usado efectivamente.”

Para poder analizar el contenido del artículo 62 de la Ley de Propiedad Intelectual que actualmente rige en Guatemala, es necesario estudiar los razonamientos que motivaron al legislador a introducir a nuestro ordenamiento jurídico el uso obligatorio de la marca registrada para conservar la propiedad de la misma.

La primera razón por la cual se exige el uso de la marca registrada a sus titulares, es para proteger e incentivar a nuevos competidores que desean ingresar en el mercado nacional, permitiendo que estos puedan solicitar al Registro de la Propiedad Intelectual la inscripción de los signos distintivos que identifican a sus productos o servicios, y solicitar la cancelación de aquellas marcas registradas que no son utilizadas por sus titulares y que solo obstruyen el ingreso de sus productos al mercado. Así pues, se busca fomentar el libre comercio, que permite al consumidor la elección libre y más variada entre distintos oferentes de productos y servicios.

Por su parte, la jurista guatemalteca Ana Karina Calderón Rodríguez es del criterio que “la exigencia de usar la marca registrada tiene su fundamento en la propia función de la marca como signo distintivo y como indicadora de la procedencia empresarial. (…) Al usar la marca registrada en el comercio, los consumidores se familiarizan con el producto o servicio que lleva la marca, asocian e identifican al titular que fabrica y comercializa el producto o presta el servicio, cumpliendo así con una de las principales funciones de la marca; es decir, la función indicadora de procedencia empresarial de los productos y servicios.⁸” En otras palabras, si el titular de la marca no hace uso de esta, será imposible a los consumidores o usuarios conocer la existencia y procedencia de los productos o servicios amparados por este distintivo. De esta cuenta, no solo se busca una publicidad registral, sino también una publicidad comercial dentro del mercado, ya que el Registro de Propiedad Intelectual, debería ser un reflejo de la realidad marcaria de los bienes y servicios que circulan dentro del territorio nacional.

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La Corte Suprema de Justicia de la República de Guatemala, mediante sentencia de fecha 12 de abril de 2010 señaló que el uso de la marca se puede probar eficazmente con las facturas que acrediten las ventas del producto. A continuación se transcribe la parte conducente del fallo:

“Esta Cámara determinó que la autoridad impugnada, al emitir el acto reclamado, actuó dentro de las facultades que le otorga el Código Procesal Civil y Mercantil en su artículo 610, al confirmar la sentencia de primera instancia que declaró sin lugar el juicio oral de cancelación de marca por falta de uso, al considerar que: “… la ley especial faculta para que el uso de la marca se acredite por cualquier medio de prueba admisible, este Tribunal estima que con las facturas mencionadas y la carta ya relacionada, queda demostrado el uso de la marca en forma efectiva por parte de la entidad demandada… ”¹¹

De forma personal, considero que el criterio plasmado en la sentencia citada no abarca todos los aspectos contenidos en nuestra legislación para considerar que se está dando uso a una marca registrada. Como se mencionó antes, no solo se debe probar la venta de los productos, sino que debe también evidenciarse: 1) que la marca identifica a productos o servicios reales; 2) que ha sido introducida realmente en el comercio. Es decir, que se haga de forma pública y no en un ámbito privado; y 3) que la marca se encuentre disponibles en una cantidad y modo razonables, teniendo en cuenta la dimensión del mercado, la naturaleza de los productos o servicios y las modalidades bajo las cuales se efectúa su comercialización.

Otro aspecto que considero importante analizar es determinar si la gestión publicitaria debe considerarse como uso efectivo de la marca. Respecto a este tema se afirma que la publicidad, en forma aislada, no da pie a considerar que la marca registrada está siendo usada por su titular. Claro está que la publicidad colabora para que el consumidor relacione la marca con los productos o servicios que ésta abarca, pero de nada sirve publicitar un servicio o producto que nunca fue introducido al comercio. En ese sentido afirma Calderón Rodríguez que “la publicidad de la marca será relevante para cumplir con el uso obligatorio de la marca registrada, si se utiliza como medio de promoción de los productos o servicios que serán puestos en el comercio o que ya se encuentran en disposición del público o consumidor. ”¹²

El Tratado de Libre comercio celebrado entre Guatemala, México, Honduras y El Salvador establece que "Para fines de mantener el requisito de uso, se"

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Es importante recalcar, que no obstante llegaren a concurrir los cinco supuestos antes enunciados, la Ley de Propiedad Industrial señala ciertos casos de excepción en los cuales no se resolverá la cancelación de la marca registrada por su falta de uso. A continuación un fragmento de una sentencia dictada por la Corte de Constitucionalidad que explica estas excepciones:

“uno de los supuestos de procedencia para la cancelación de la inscripción de una marca es su falta de uso durante los cinco años anteriores a la formulación de la solicitud de cancelación correspondiente. Sin embargo, dicha situación tiene varios casos de excepción, a saber: a) Que la solicitud de cancelación no puede formularse durante los primeros cinco años inmediatos posteriores a la inscripción correspondiente de la marca en cuestión. b) Que el demandado demuestre que la marca, de la cual se solicita su cancelación, se haya comenzado a usar conforme a la ley, por lo menos, con tres meses de anticipación a la presentación de la solicitud de cancelación correspondiente. c) Que la falta de uso de la marca en cuestión no sea imputable a su propietario; es decir, que para ello medie motivos justificados. Se entiende como tales las circunstancias que surjan independientemente de la voluntad del titular de la marca y que constituyan un obstáculo al uso de la misma¹⁴ .”

Una vez solicitada la cancelación de la inscripción de la marca ante la autoridad judicial competente, corre por cuenta de su propietario la carga de demostrar el uso de la misma. Recordemos que solo se entenderá que una marca registrada se encuentra en uso cuando los productos o servicios que ésta distingue han sido puestos en el comercio o se encuentran disponibles en la cantidad y del modo que normalmente corresponde, teniendo en cuenta la dimensión del mercado, la naturaleza de los productos o servicios de que se trate y las modalidades bajo las cuales se efectúa su comercialización.

A manera de ilustrar el contenido de la norma jurídica, se puede decir que el titular de la marca registrada que debe probar su uso ante la autoridad judicial competente, está en la obligación debe contestar las interrogantes con la prueba que presenta dentro del proceso:

1. ¿Qué productos son los que efectivamente son comercializados con la marca registrada?
2. ¿Dónde puedo encontrar los productos que ampara la marca registrada?
3. ¿A qué segmento del mercado del mercado están dirigidos los productos que utilizan la marca registrada?

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8 y 9 de esta Ley. Tratándose de un incumplimiento del Art. 8, la nulidad también podrá ser solicitada por el Ministerio Público. No podrá declararse la nulidad del registro de una marca por causales que hayan dejado de ser aplicables al tiempo de interponerse la demanda de nulidad. Un pedido de nulidad fundado en una contravención del Art. 9 deberá iniciarse dentro de los cinco años posteriores a la fecha del registro. La acción de nulidad no prescribirá cuando el registro impugnado se hubiese efectuado de mala fe. El pedido de nulidad puede interponerse como defensa o en vía reconvencional en cualquier acción por infracción de una marca registrada. Una acción de nulidad fundada en el mejor derecho de un tercero para obtener el registro de una marca sólo puede ser interpuesta por la persona que reclama tal derecho.

Por su parte, La Ley de Marcas¹⁷ de Costa Rica en su artículo 40 regula que:

“Se entiende que una marca registrada se encuentra en uso cuando los productos o servicios que distingue han sido puestos en el comercio con esa marca, en la cantidad y del modo que normalmente corresponde, tomando en cuenta la dimensión del mercado, la naturaleza de los productos o servicios de que se trate y las modalidades bajo las cuales se comercializan. También constituye uso de la marca su empleo en relación con productos destinados a la exportación a partir del territorio nacional o con servicios brindados en el extranjero desde el territorio nacional. Una marca registrada deberá usarse en el comercio tal como aparece en el registro; sin embargo, el uso de la marca de manera diferente de la forma en que aparece registrada solo en cuanto a detalles o elementos que no son esenciales y que no alteran la identidad de la marca, no será motivo para cancelar el registro ni disminuirá la protección que él confiere. El uso de una marca por parte de un licenciatario u otra persona autorizada para ello será considerado como efectuado por el titular del registro, para todos los efectos relativos al uso de la marca.”

1. Las disposiciones legales que regulan la falta de uso como una causal de cancelación del registro de una marca no buscan perjudicar al titular del derecho, por el contrario, tienen como finalidad reprimir el abuso que han hecho algunos actores sociales al registrar las marcas de posibles competidores extranjeros. Por lo tanto, busca incentivar nuevos competidores que desean incorporarse al mercado guatemalteco, permitiéndoles la inscripción de los signos distintivos que identifican a sus productos o servicios, y solicitar la cancelación de aquellas marcas registradas que no son utilizadas por sus titulares y que solo obstruyen el ingreso de sus productos al mercado.

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The Principle of Compulsory Use of a Trademark

• Calderón Rodríguez, Ana Karina, El Uso Obligatorio de la Marca Registrada, Instituto de Investigaciones Jurídicas, Universidad Rafael Landívar, cuaderno de estudios número 31.
• Fernández Novoa, Carlos, Tratado Sobre Derecho de Marcas. Editorial Marcial Pons, Barcelona, España, año 2001.
• Fernández Novoa, Carlos. Derecho de Marcas, Editorial Marcial Pons, Madrid, 1990, página 240
• Segura Mena, Ronald Eduardo, Uso de la Marca, Comercio Electrónico y Caducidad de la Marca por Falta de Uso en Costa Rica, Revista El Foro (Colegio de Abogados) No. 11.

• Decreto 57-2000, Ley de Propiedad Industrial, publicada en el Diario de Centro América el 27 de septiembre del año 2000, en vigencia a partir de 01/11/2000.
• Ley 7 /2001, de 7 de diciembre, de Marcas publicada en el Boletín Oficial de España número 294 del 8 de diciembre de 2001, vigencia a partir de 31/06/ 2002.
• Ley número 7978 de Marcas y Otros Signos Distintivos. Publicada en el Diario Oficial de Costa Rica el 22/12/1999, vigencia a partir de 1/02/2000.
• Ley de Marcas, Decreto número 868 publicado en el Diario Oficial de El Salvador número 125 el 06/06/2002. Cobró vigencia 8 días después de su publicación.
• Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual relacionados con el Comercio –ADPICS
• Convenio de Paris Para la Protección de la Propiedad Industrial.
• Tratado de Libre Comercio entre Guatemala, El Salvador, Honduras y México.
• Convenio Centroamericano para la Protección de la Propiedad Industrial, aprobado por el (Decreto26-73 del Congreso de la República).
• Código Civil. Decreto Ley 106.

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Resumen
El concepto de «ley» comprende muchos aspectos que pueden funcionar a favor o en contra de las personas humanas, es por eso que el poder legislativo tiene una gran importancia en los sistemas democráticos y representativos. No basta con únicamente crear leyes que respondan a las exigencias modernas, es más, esto sería un error y un peligro latente para la población de un Estado, es necesario remitirse al fundamento natural de la ley y comprender: ¿qué es la ley?, ¿de dónde se deriva la ley?

La ley debe responder siempre a la naturaleza y dignidad humana. Cuando se le atribuye al legislador la facultad de crear la ley se le está dando un poder que, hasta la fecha, los seres humanos no han aprendido a controlar; la sociedad actual se ha sumergido en un pensamiento iuspositivista donde las leyes articuladas e inventadas son las mejores, haciendo necesaria la intervención legislativa y eliminando el fundamento que ha de inspirar cualquier cuerpo normativo, la naturaleza humana. Mediante el método documental se hace un análisis crítico del pensamiento de von Hayek sobre la ley y la fuente de la que la misma deriva, siendo necesario matizar algunas ideas que él expone.

Palabras clave
Ley, Hayek, fuente de la ley, naturaleza humana, transformación del concepto de ley, Ley Natural, positivismo legal, prácticas y costumbres, voluntad del legislador, Derecho, Legislación y Libertad.

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EL FUNDAMENTO NATURAL DEL CONCEPTO DE LEY Y CRÍTICA AL PENSAMIENTO JURÍDICO NORMATIVISTA
The Natural Foundation of the Concept of Law and Criticism to Normative Legal Thought

El ensayo académico hoy presentado hace un estudio a la postura expuesta por Friedrich August von Hayek en «La Transformación del concepto de ley» , haciendo un análisis crítico de sus argumentos y comparando el pensamiento jurídico normativista con los principios de la Escuela Jurídica Clásica y del Derecho Natural.

Para Hayek, y es una afirmación indiscutible, la relativa elaboración deliberada de leyes (legislación), es el invento humano que mayor trascendencia ha tenido². Cabe hacer una acotación dentro de ésta afirmación dada, puesto que coloca al hombre en una posición de dominio y control sobre los fines de una sociedad, de un Estado. Lo anterior porque es innegable el hecho que las leyes ayudan a la consecución de los objetivos sociales que se han planteado por parte de las autoridades, basta con ver en la actualidad la promulgación de una ley para que la opinión pública y los medios de comunicación sociales etiqueten a un Estado y a una sociedad en su totalidad. Sin embargo, es claro que los hombres aún no han aprendido a utilizar este descubrimiento, aún se vive en la vaga idea que las leyes serán buenas si descansan en las manos de personas idóneas y viceversa, acertadamente Hayek identifica el peligro que resulta de investir al poder legislativo con ésta idea.

En primer término cabe abordar la fuente de donde emana la ley, es decir, de dónde deriva la misma. Es importante considerar que desde tiempos remotos el hombre debía seguir las normas consideradas comunes para poder pertenecer a un grupo. Tanto las normas que rigen la naturaleza así como las que orientan las conductas sociales son consideradas ajenas e independientes de la voluntad humana, ello remite a que el sistema existente funciona por una ley previa a la humana; en los tiempos primitivos no había un líder con capacidad legislativa ni existían normas expresamente articuladas o escritas, sino que eran precisamente normas comunes, conocidas por todos y cumplidas por aquellos que quisieran encajar dentro del círculo social.

El hombre moderno da un lugar preeminente a la intervención legislativa para el reconocimiento de una ley reguladora de la actividad humana, eliminando así cualquier oportunidad de reconocer una ley previa, una ley pura, independiente de la intervención humana. A contrario sensu, para Hayek las reglas generales son producto de la evolución cultural y del conocimiento que los individuos adquieren a través de los tiempos mediante la prueba y el error, o como expresamente lo diría trial and error; la ley para él surge espontáneamente, producto de las acciones humanas más no del diseño humano .

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costumbres que dicho grupo social tenía. Continúa exponiendo que los famosos legisladores antiguos como Ur-Nammu, Hammurabi, Solón, los autores de las Doce Tablas romanas, entre otros, no quisieron crear un derecho ex novo, sino que se limitaron a refrendar aquello que era y había sido hasta entonces ley₈.

De lo anterior, llama la atención que Hayek utiliza un hábil juego de palabras y de situaciones históricas. Es innegable el hecho que al iniciar la codificación y la función legislativa (legislación) en los pueblos antiguos, los llamados legisladores se limitaron a reconocer legalmente y regular las prácticas que, hasta entonces, habían sido consideradas ley aun cuando éstas no hubieren sido escritas. Sin embargo,¿de dónde se derivaban los comportamientos que hasta entonces se habían practicado?, ¿son fruto del azar?, ¿por qué Hayek nunca hace referencia a la fuente primaria de esas normas sociales no escritas?

Pareciera que en la exposición del autor todo es coherente y verídico, y en cierta medida lo es, pero se debe poner especial atención al hecho que Hayek nunca se refiere a la fuente primaria de la cual se derivaban los comportamientos que alude en su obra. Es claro que los primeros legisladores no formaron un derecho nuevo, sino que reconocieron lo que hasta entonces se había considerado ley; ante ésta idea no se tiene ninguna contraposición, crítica o refutación. La crítica se da al hecho que pareciera que Hayek considera dicho orden social como fruto del azar, el punto medular de la misma consiste que, en ningún momento, hace alusión de dónde se encuentra la fuente de la que derivan dichos comportamientos humanos. Es aún más relevante esta discusión cuando Hayek habla de costumbres heredadas y transmitidas mezclándolo con el término «innato», donde claramente existe una contradicción si considera acciones innatas por una parte, y por otra una herencia cultural. Cabe reiterar que esas costumbres y prácticas comunes de los seres humanos primitivos son producto de un orden de comportamiento natural innato, intrínseco, en la persona humana y no por transmisión cultural.

Es necesario aclarar que el pensamiento de von Hayek no es negativo o erróneo, sino que sus argumentos son ambiguos y es necesario matizar sus ideas con la corriente naturalista y de la Tradición Jurídica Clásica, puesto que es ahí donde encontramos la explicación completa a los casos e ideas planteadas en los problemas del Derecho.

Como tercer punto de su obra, y es necesario reconocer como un gran aporte al pensamiento y evolución jurídicos, Hayek hace referencia a las alteraciones o modificaciones de la ley, las cuales nunca habían quedado bajo la voluntad de las personas o legisladores. En un inicio era impensable que las

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fuente que nada de cristiano tiene, el diálogo entre Antígona y Creonte, donde la primera defiende «No he creído que tus decretos, como mortal que eres, puedan tener primacía sobre las leyes no escritas, inmutables de los dioses. No son de hoy ni ayer esas leyes; existen desde siempre y nadie sabe a qué tiempos se remontan. No tenía, pues, por qué yo, que no temo la voluntad de ningún hombre, temer que los dioses me castigasen por haber infringido tus órdenes»¹¹ Es decir, da a entender que existe un ordenamiento natural, un código de comportamiento impreso en la persona, que no puede ser contrariado ni tergiversado por las leyes de los hombres, éste código natural al que Antígona alude se trata, y así lo menciona, de leyes no escritas que existen desde siempre, he ahí el fundamento de los derechos y leyes naturales, los cuales nunca han sido escritos y marcan el comportamiento natural del hombre.

La tragedia de Sófocles hace alusión a que los hombres ya habían descubierto la facultad de crear las leyes, de orientar su propio comportamiento y el comportamiento social a determinado fin. En un inicio parecía inimaginable que los hombres pudiesen modificar las leyes, alterar las mismas y someterlas a la voluntad de los gobernantes, hoy esto no es así; la influencia iuspositivista ha predominado hasta la actualidad y se considera como un hecho obvio el que las leyes deban ser creadas por la autoridad llamada legislativa.

Para terminar de comprender el pensamiento de von Hayek es necesario abordar un cuarto y último punto, el cual esclarece cualquier duda o inquietud que pueda haberse derivado de los puntos anteriores. Para el citado jurista la solución se encuentra en el Common law, sistema que se basa más en la jurisprudencia que en las leyes promulgadas por un gobernante. Es aquí donde se materializa la idea de Hayek que expone que existe una ley evolutivamente engendrada que no puede ser equiparada a la ley creada por arbitrio del gobernante.

Hayek continúa exponiendo que las normas que emergen del proceso evolutivo del derecho deben gozar de determinados atributos que, en las leyes dictadas por un gobernante, no siempre se encuentran presentes, por lo que se han de tomar de modelo las normas derivadas de hábitos ya existentes¹². Esas normas que emergen del carácter evolutivo del derecho encuentran cabida precisamente en la jurisprudencia, donde la tarea del juez será velar por la existencia de costumbres a cuyo conocimiento las personas (partes procesales) pueden acceder por ser común a todos los individuos que conforman el grupo social. No se trata de una dinamicidad del derecho y modificación arbitraria a lo que la sociedad necesite en ese momento en particular, sino que se busca el mantenimiento de los principios sobre los cuales el orden social gira.

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que se descubre, no se discute el tema que los primeros «legisladores» se limitaron a expresar las prácticas que hasta su momento habían sido aceptadas, pero esa afirmación no basta, sino que es necesario llegar a la raíz y plantearse la pregunta ¿de dónde vienen esas prácticas? Es innegable que éstas prácticas, antes que fueran heredadas o trasmitidas, en la primera generación se derivan de un orden natural en la que los hombres se comportaban y convivían, considerando algo malo o bueno según un estatuto preconcebido, derivado del código de comportamiento impreso en su ser, según su naturaleza.

En el tercer punto se han abordado las alteraciones y modificaciones a la ley, las cuales no pueden quedar sujetas a la arbitrariedad y voluntad del legislador y/o gobernante. En principio era inconcebible la idea que el hombre pudiese modificar la ley, ese código de comportamiento, y que en realidad no puede. Si se habla del ordenamiento natural es inaudita una postura que defendiera que el hombre puede modificar la ley natural. Sin embargo; también era inconcebible, en la antigüedad, que se pudiera modificar la ley que se tenía hasta el momento, esto cambió con la influencia iuspositivista y es en ese momento donde el Derecho Natural tiene un auge dentro de la sociedad, en la cual se sostiene que el hombre no podrá modificar nunca un orden preconcebido, un orden interno a él y que responde a su naturaleza, que no necesita ser enseñado por nadie, sino que basta con el recto uso de la facultad cognoscitiva del hombre para llegar a su descubrimiento.

Finalmente, en el punto cuarto se materializan las ideas expuestas por Hayek a lo largo de su obra, es en el Common law donde el autor encuentra el verdadero sentido, donde el juez funge como un descubridor de la ley y del derecho y no como inventor o creador de la misma. Se aparta de la postura iuspositivista y limita la actuación del legislador a prescribir lo que sea justo y lo que el estado de opinión le permita, así como también que el juez falle enfocado más a los principios y comportamientos sociales y no a lo que las leyes dictan, las cuales reflejan la voluntad del legislador y gobernante.

Los argumentos dados por Hayek en su obra, sin duda alguna, son de gran validez y aporte a la Filosofía del Derecho y a la Evolución jurídica del Derecho. Sus posturas, aunque a veces separadas de la opinión personal del autor de éste ensayo académico, son válidas al matizarlas con lo que la Ciencia Jurídica Clásica y la corriente iusnaturalista han expuesto a lo largo del tiempo. Atendiendo siempre a la naturaleza humana y enfocando las ideas de von Hayek a lo que la Ley Natural y el Derecho Natural prescriben, puesto que no es posible que el hombre pueda tener derechos positivos sin tener una capacidad ontológica jurídica y es ahí donde se encuentra la justificación del enfoque de éste trabajo académico, atendiendo las ideas de Hayek pero enfocándolas a su fundamento primario: la naturaleza del ser humano.

Las ideas planteadas por von Hayek a lo largo de su obra aportan valiosos argumentos para enfrentar al pensamiento jurídico normativista actual, sin embargo; sus argumentos nunca llegan a la fuente de la cual se derivan los

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The Natural Foundation of the Concept of Law and Criticism to Normative Legal Thought

• García Máynez, Eduardo; Positivismo jurídico, realismo sociológico y iusnaturalismo; México, Universidad Nacional Autónoma de México, 1968.
• González Taboada, José; El pensamiento económico y legal de Freidrich A. Hayek; Puerto Rico Recinto de Río Piedras de la Universidad de Puerto Rico, 2007.
• Hayek, Friedrich August; Derecho, legislación y libertad (Volumen I): Normas y Orden; España, Unión Editorial, 1978
• Sófocles; Antígona; Chile, Pehuén Editores, 2001.

• Hervada, Javier. [2005]. La concepción clásica del Derecho Natural. [Digital]. Venecia, Italia. Facoltá di Diritto Canonico San Pio X di Venezia. 2 videos digitales, 20 minutos, sonido, color, 320 x 240.
• Real Academia Española. [Digital] «http://dle.rae.es/?id=LgbgDdV». [Recuperado: 15 de marzo de 2016, 19:20 horas].

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Resumen
En el siguiente ensayo se analizará la exposición que Ronald Dworkin elabora del capítulo XI de su libro “Los Derechos en serio”. En él describe la propuesta filosófica de John Rawls sobre el contrato social hipotético, el cual hace referencia al fin último alcanzado por los hombres en una sociedad. De acuerdo con Rawls, los hombres y las mujeres que lo conforman son ignorantes de sí mismos y su finalidad está dirigida al alcance de dos principios fundamentales del hombre: justicia y libertad.

Tal propuesta ha sido objeto de diversas críticas por varios autores que encuentran ausencia de elementos fundamentales para considerar dicho contrato como tal y en consecuencia considerarlo inexistente. Dworkin también elabora en el siguiente capítulo del mismo libro un análisis exhaustivo de las funciones esenciales de un Estado y las obligaciones para con los ciudadanos así como las diversas posturas que los ciudadanos podrían adoptar ante un sistema jurídico injusto, destacando el reconocimiento, la protección y el respeto de los derechos.

Palabras clave
Contrato social. Intuiciones. Derechos en serio. Equilibrio. Desobediencia civil.

Abstract
The following essay will discuss Ronald Dworkin´s exposition during the chapter XI of his book “Taking Rights Seriously”. In it he describes John Rawl’s philosophical proposal of the hypothetical social contract, which refers to the ultimate goal achieved by men in society. According to Rawls, the men and women

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PRINCIPIOS QUE RIGEN EL SENTIDO DE LA JUSTICIA
Principles that Governs the Justice Sense

Varios autores han criticado el pensamiento de Rawls, pues dicho contrato se manifiesta como un contrato hipotético, y por lo tanto, inexistente en la realidad.

En este sentido la aceptación que según Rawls deben hacer los individuos, resulta falsa, puesto que si están en una condición de incertidumbre o ignorancia, ¿cómo podrían saber qué principios elegir?

También hace una afirmación consuetudinaria, es decir, que existe la posibilidad de que las personas sin dar su aceptación y llevados por reflexiones filosóficas, lleguen a aceptar los principios de libertad y justicia, lo que supondría que fueron impuestos, más no aceptados.

Cabe hacer la salvedad que tales principios son categorías innatas en la estructura neurológica de los hombres, de modo que el hombre no podría negarse o abandonarlos, sin embargo, desde un punto de vista objetivo no son consentidos, aun siendo innatos, sino que son una aceptación basada en intuiciones, según Dworkin.

Según Ronald Dworkin, hay un rasgo ausente en la metodología de Rawls, el “equilibrio reflexivo o técnica del equilibrio”, que explica sustancialmente en dos teorías. Tres son las características que comprende esta teoría: la técnica propia del equilibrio, el contrato social y la posición original en sí misma.

De acuerdo con la técnica del equilibrio, “es tarea de la filosofía moral proporcionar una estructura de principios que fundamente esas convicciones inmediatas de las cuales estamos más o menos seguros, teniendo presentes dos objetivos. Primero, debe explicar las convicciones demostrando los supuestos subyacentes que reflejan; segundo, debe proporcionar una guía en aquellos casos respecto de los cuales no tenemos convicciones”².

La base filosófica de la técnica del equilibrio de Dworkin puede definirse desde dos modelos, uno llamado el modelo natural y otro llamado el modelo constructivo. La teoría del modelo natural describe una realidad moral objetiva que establece que el instrumento para descubrir que las teorías de la justicia son: las intuiciones, entendidas como una facultad moral de los hombres para realizar meros descubrimientos. Tales intuiciones, son indicios de la naturaleza y existencia de principios morales particularmente abstractos por ello, defiende la teoría de seguir la intuición, ya que se basa en un posición filosófica que favorece la analogía entre las intuiciones morales y los datos empíricos, partiendo de que dichas intuiciones son precisas y discrecionales de la realidad moral.

Por su parte, la teoría del modelo constructivo exige que la base de las decisiones sea el principio y no la fe, ya que, para cualquier concepción de la

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PRINCIPIOS QUE RIGEN EL SENTIDO DE LA JUSTICIA
Principles that Governs the Justice Sense

Mientras que para Rousseau, aun viéndolo desde una perspectiva política, la libertad nunca se ve limitada, es más, el hombre se asocia con el pleno conocimiento de las consecuencias de dicho acuerdo y aun así continúa perdurando su libertad.

Para Dworkin, dicho contrato social puede plantearse desde la postura de tres teorías políticas capaces de utilizar como recurso intermedio un contrato. La primera de ellas está basada en derechos y coloca al individuo en el centro. Presupone el valor del pensamiento y de la acción individual y los protege.

Otra de las teorías es la que está basada en objetivos, en cuyo caso toma como fundamental un objetivo (como puede ser el de mejorar el bienestar general). Tal teoría es particularmente predominante porque se basa en el cumplimiento de determinado fin dentro de la sociedad. Con ello también tiene la característica de hacer valer la moralidad sobre su principal objetivo.

La última teoría expuesta es la de los deberes, la cual trata como esenciales a los deberes en códigos de conducta, ya sea que la sociedad se los imponga al individuo o que éste se los imponga a sí mismo. Expone que el hombre que está en el centro es el hombre que debe conformarse a un código, ya sea establecido y seguirse con obediencia o impuesto, aún no lo consienta, pero en el caso de que incumpla con dichos deberes puede ser castigado o se convierte, en este caso, en un ser corrupto⁵.

En virtud de las teorías antes expuestas, puede ubicarse la posición del contrato de Rawls, en la teoría de derechos. Se descartan las otras dos teorías, ya que, la teoría basada en los objetivos no podría hacer el recurso de un contrato adecuado para decidir sobre un principio de justicia, pues los objetivos se convertirían en fundamentales y se procuraría cumplir con ellos independientemente de los principios que se siguen. Tampoco podría ubicarse en la teoría basada en deberes, considerando que de acuerdo a esta teoría, el hombre debe obedecer ciertos códigos de conducta, apartándose del camino de la virtud y por ende de desarrollar los principios que inspiran la postura de Rawls.

La característica de la posición original de Rawls hace referencia a la manifestación de los derechos naturales en la teoría del contrato social. El contrato puede usar como modelo la situación política de una de las partes en la situación contractual, de modo tal que la ignorancia tenga la misma fuerza en su decisión, que la que tendría la naturaleza limitada de sus derechos en la situación política. El derecho básico que persigue este contrato es el de un derecho abstracto. La particularidad de la exposición de este autor, es que presenta el principio de la libertad, como producto del contrato y no como condición de éste, lo

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PRINCIPIOS QUE RIGEN EL SENTIDO DE LA JUSTICIA
Principles that Governs the Justice Sense

A lo largo de la historia se han presentado métodos que procuran la libertad ideal, como la objeción de conciencia. Los conservadores sostienen que quienes infringen la ley, obedeciendo a sus convicciones morales deben ser enjuiciados.

Hay una clara diferencia entre decir que alguien tiene derecho a hacer algo y decir que está “bien” que lo haga, o que no hace “mal” en hacerlo o en dejar de hacerlo. Se usa la palabra derecho de esta manera cuando se habla de que alguien tiene “derecho” a actuar según sus propios principios o seguir su propia conciencia. Y en consideración al conflicto que se genera con Dworkin puede decirse que el estado de conciencia de un hombre puede ser decisivo o central cuando se lo plantea como problema es si hace algo moralmente malo al infringir la ley; pero no es necesariamente decisivo, ni siquiera central cuando el problema es si tiene derecho a hacerlo. Un hombre no tiene derecho a hacer cualquier cosa que su conciencia le exija, pero puede tener derecho a hacer algo aunque su conciencia no se lo exija¹⁰ .

Los ciudadanos tienen tanto derechos personales a la protección del Estado, como derechos personales a estar libres de interferencia estatal. Puede ser necesario que el gobierno no escoja entre ambas clases de derechos y, en este punto, es esencial la actividad de los ciudadanos pues por el hecho de ser impuesto y un sistema legal, no significa seguir normativas en contra de los principios y sólo cumplir con el aspecto formal. La ocupación de imponer la ley corresponde a funcionarios dentro de un Estado, pero cuando éste considere que los ciudadanos no tienen derecho a infringir la ley por considerarse injusta, éste debe considerar si es prudente que él imponga tal normativa, ya que, si alguien objeta su cumplimiento por razones de moral o religión quiere decir que su contenido no está acorde a principios o a una filosofía jurídica¹¹.

Si los derechos tienen sentido, la invasión de un derecho relativamente importante debe ser un asunto muy grave. De esta corriente nace el respeto a los derechos fundamentales del hombre y por ello se dice que todo ordenamiento jurídico debe descansar sobre la base de una filosofía y el respeto a los derechos y garantías de todos los hombres¹² .

Obligar a los hombres a cometer determinado acto cuando ellos creen que cometerlo es inmoral, presupone una invasión a la privacidad.¹³

Aun reconociendo la labor y función del Estado para con los ciudadanos, es importante entender que los ciudadanos jamás tienen derecho a infringir sus leyes por catalogarlas como inmorales, sino que deben tener un fundamento que pueda ser expresado entre el conflicto de una norma y su conciencia. Como estableció Tomás de Aquino, la ley humana tiene razón de ley sólo en cuanto se ajusta a la recta razón… Pero en cuanto se aparte de la recta razón es una ley inicua; y así,

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En el presente trabajo se expone el marco jurídico que regula la protección de indicaciones geográficas y su relación con marcas. Con base en el desarrollo de los principios, la naturaleza, definiciones, y funciones de las figuras, se exponen casos surgidos en Guatemala, dentro de los que se observa colisión de derechos entre marcas e indicaciones geográficas.

La colisión de derechos se potencializa dado que ambos son signos distintivos que diferencian productos dentro de un mismo mercado, dándose a conocer mediante los mismos canales comerciales y publicitarios, con el fin de atraer al público consumidor. No obstante, hay diferencias fundamentales entre ambos derechos de propiedad intelectual. Una marca consiste en un signo arbitrario, que se utiliza para identificar bienes o servicios de un comerciante y distinguirlos de sus competidores; ésta puede ser utilizada en cuantos bienes o servicios desee su titular. Una indicación geográfica se utiliza para distinguir determinado producto proveniente de una zona geográfica delimitada, se caracteriza por tener cualidades, calidad y reputación vinculadas exclusivamente a factores naturales y/o humanos del territorio del que proviene; puede ser utilizada por quienes desarrollen su actividad productiva dentro de la zona geográfica determinada, bajo el estricto cumplimiento de las condiciones de producción estipuladas.

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resultan de cada una de ellas; para así identificar y diferenciar las situaciones en las que verdaderamente concurra una colisión de derechos de aquellas en las que aparentemente ambos signos distintivos podrían coexistir dentro del mismo sector comercial.

El tema que se presenta, ha tomado relevancia en los últimos años, gracias a las reformas introducidas a la Ley de Propie dad Industrial de Guatemala, con el Decreto 3-2013 y al Reglamento de la Ley de Propiedad Industrial, reformado por el Acuerdo Gubernativo 95-2014, como resultado de la implementación de las disposiciones del Acuerdo de Asociación entre Centroamérica y la Unión Europea. Con dichas reformas, se introduce a la ley un nuevo articulado que regula todo lo relacionado a indicaciones geográficas y denominaciones de origen. Anteriormente el contenido de la ley respecto a dichas figuras era insuficiente y poco claro, pero con las nuevas reformas, se regula el procedimiento de registro tanto para indicaciones geográficas y denominaciones de origen nacionales, como extranjeras. La nueva regulación abre las puertas a otros países para solicitar en Guatemala el reconocimiento de sus indicaciones geográficas y denominaciones de origen protegidas. Por tal razón es un buen momento para profundizar en el entendimiento de esta figura jurídica, y las implicaciones de su protección y reconocimiento.

El tema se desarrolla bajo la metodología jurídica descriptiva, abordando el concepto de las figuras jurídicas objeto de estudio, apoyado en doctrina y base legal, para luego complementar el contenido con el estudio de casos reales que presentan situaciones en las que marcas e indicaciones geográficas entran en conflicto.

El presente trabajo se divide en cuatro apartados. En el primer apartado se describen las figuras de marcas e indicaciones geográficas, desarrollando de cada una, su naturaleza jurídica, su definición, las funciones principales, cómo se pueden clasificar, la forma de protección y los derechos conferidos por cada una; para luego concretar las diferencias entre ambos signos distintivos.

Una vez entendidos los conceptos de marca e indicación geográfica, se aborda el tema de la colisión de derechos entre las mismas. El segundo apartado empieza por reconocer el riesgo de conflicto que existe entre ambas figuras, para luego desarrollar el marco jurídico en el que se encuadran las normas aplicables a la resolución de conflictos y los principios reflejados dentro de dichas normas. Se exponen las normas comprendidas tanto en la Ley de Propiedad Industrial de Guatemala, así como en los tratados internacionales que abordan temas de propiedad intelectual, de los cuales Guatemala es parte contratante. Por último se abordan las situaciones especiales que representan casos de excepción a las normas comunes de protección de indicaciones geográficas.

En el tercer apartado se entran a conocer casos reales que se han presentado en Guatemala, cada uno describe situaciones diferentes en las que se han suscitado conflictos de derecho entre marcas e indicaciones geográficas.

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1. 1. 2.1.2 Definición

Una marca es: Todo signo, símbolo, cifra, combinación de colores, palabra o conjunto de estos mismos que de forma distintiva y original, identifica un producto o servicio en el mercado de otros iguales o similares prestados o comercializados por diferentes proveedores. A esta definición cabe agregarle que en Guatemala el derecho de propiedad sobre una marca se obtiene por su registro ante el Registro de la Propiedad Intelectual de Guatemala.

1. 2.2 Indicaciones Geográficas
   1. 2.2.1 Naturaleza jurídica

Las Indicaciones Geográficas son una institución sui generis de la propiedad industrial², ya que son signos distintivos de ciertos productos, pero su reconocimiento y utilización están ligados a condiciones inherentes a un territorio determinado; además se consideran un bien inmaterial que representa un valor patrimonial y un estímulo económico para quienes se beneficien del uso del signo, pero no son susceptibles de apropiación por parte de personas particulares, pues lo que se obtiene es una potestad de uso que estará sujeta a la aprobación por parte de un Órgano de Administración conformado por representantes del Estado y/o miembros de la zona o región geográfica determinada. Puede considerarse asimismo un bien colectivo, a la disposición de particulares que cumplan con las condiciones necesarias para hacer uso del mismo.

1. 1. 2.2.2 Definición

Partiendo de la definición que brinda el Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual Relacionados con el Comercio (ADPIC), el cual define a las Indicaciones Geográficas como: “aquellas que identifiquen un producto como originario del territorio de un Miembro o de una región o localidad de ese territorio, cuando una determinada calidad, reputación u otra característica del producto sea imputable fundamentalmente a su origen geográfico.”³ Dicha definición sirve de punto de partida para los conceptos comprendidos en las legislaciones de los estados miembros de la Organización Mundial de Comercio, siendo éste el caso de Guatemala.

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1. 1. 2.2.5 Denominación de Origen

Como subtipo de las Indicaciones Geográficas calificadas, se encuentra la Denominación de Origen, cuya definición legal en Guatemala se refiere a: “todo nombre, expresión, imagen o signo que designa o evoca una región, una localidad o un lugar determinado que identifica un producto originario de esa región, localidad o lugar determinado, cuando su calidad o características se deben fundamentalmente o exclusivamente al medio geográfico, incluyendo los factores naturales y humanos, y cuya producción, transformación y elaboración se realice dentro de la zona geográfica delimitada”.⁸

De la definición anterior, cabe resaltar que para que un producto pueda reconocerse con una Denominación de Origen, éste debe cumplir con requerimientos más estrictos pues todo el proceso de elaboración del producto, desde el inicio de su producción hasta la obtención del producto final se debe realizar dentro de la zona geográfica delimitada, y las cualidades y calidad del producto se logran como consecuencia fundamental de los factores naturales y humanos exclusivos de dicha zona geográfica, sin exclusión de unos u otros.

1. 1. 2.2.6 Diferencia entre Marca e Indicación Geográfica

Habiendo expuesto en términos generales cada figura por separado, se puede apreciar que tanto las marcas como las indicaciones geográficas comparten funciones similares, porque ambas distinguen productos y se utilizan para atraer al público consumidor, no obstante la información que se pretende transmitir con una u otra, es totalmente diferente.

Una marca consiste en un signo o símbolo, palabra o conjunto de palabras producto de la imaginación de su titular que sirve para distinguir bienes o servicios comercializados por su propietario en cualquier lugar del mundo, y se utiliza para distinguir éstos de otros similares con diferente origen comercial o empresarial; en tanto una indicación geográfica generalmente emplea el nombre del lugar de origen del producto, o bien el nombre con el que se conoce el producto de ese lugar y se utiliza para distinguir el mismo tipo de bienes que comparten alguna cualidad vinculada al territorio en que han sido producidos, de otros que no provienen de dicho territorio, independientemente de que sean de distinto origen comercial. La marca da a conocer el origen comercial del producto mientras la indicación geográfica informa sobre el origen geográfico del bien.

Cabe mencionar que una indicación geográfica es inalienable al territorio en que se producen los bienes que identifica; mientras que una marca puede ser utilizada en tantos productos y servicios desee su titular, sin que éstos estén vinculados a un territorio en particular.

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1. 3.1 Principios jurídicos aplicables

Principios reflejados dentro de las normas jurídicas previamente mencionadas, los cuales se aplican a la resolución de conflictos en un supuesto de colisión de derechos entre marcas e indicaciones geográficas.

1. 1. 3.1.1 Principio de territorialidad

El principio de territorialidad, se refiere a “la aplicación de la ley del país para cuyo territorio se solicita la protección de un bien intelectual.”¹⁵En ese sentido, se deduce que para determinar la existencia, validez, duración, facultades, obligaciones y en general el alcance de los derechos de propiedad intelectual cuya solicitud de registro s e encuentra en proceso en determinado país, se aplicará la ley de dicho territorio y consecuentemente se regirán por la misma ley una vez registrados.

Existe una excepción al principio de territorialidad, en cuanto a las marcas notorias, puesto que a estas se les otorga protección independientemente de que no se encuentren registradas en determinado territorio¹⁶.

Cuando se trata de indicaciones geográficas o denominaciones de origen extranjeras, el principio de territorialidad únicamente aplicará en cuanto a la determinación de la pertinencia de concederle o no protección en determinado territorio¹⁷. Por lo tanto se utilizará la ley del país en el que se busca protección, para evaluar y descartar las causas de inadmisibilidad del signo como indicación geográfica o denominación de origen. Sin embargo, la protección de éstas en un territorio distinto al de su país de origen estará condicionada a que las mismas estén reconocidas y protegidas en dicho país de origen¹⁸. La ley aplicable a su modalidad, autorización, normativa de uso y condiciones en general, estará determinada por la ley del país de origen de la indicación geográfica o denominación de origen.

1. 1. 3.1.2 Principio de especialidad

El principio de especialidad se refiere a la necesidad de individualizar y detallar el objeto que identificará determinado signo distintivo al momento de llevar a cabo su registro. En este sentido, el uso de un signo distintivo se encuentra

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En el caso de las marcas, la posibilidad de una coexistencia pacífica dentro del comercio de dos marcas iguales o similares para los mismos productos, tiene que ser el resultado de un acuerdo de voluntades entre los titulares. Un acuerdo de coexistencia de marcas puede resultar una solución viable para dos empresas que comercializan sus marcas de buena fe y éstas resultan ser idénticas o similares.

En todo caso debe evitarse que la coexistencia afecte al consumidor, induciéndolo a error sobre la procedencia empresarial del producto, o sobre cualquier aspecto de éste. Para ello las partes pueden acordar entre otras cosas que la marca esté siempre acompañada de algún símbolo, dibujo, color o cualquier cosa que la diferencie absolutamente de la otra.²⁴

Para el caso de indicaciones geográficas o denominaciones de origen la ley permite su coexistencia cuando éstas sean total o parcialmente homónimas, no obstante, la inscripción de las mismas podría condicionarse a ciertos cambios o adiciones que permitan diferenciarlas con claridad y así evitar inducir al público a error con respecto al verdadero origen del producto²⁵.

En el caso de marcas e indicaciones geográficas, el principio de coexistencia se puede aplicar cuando se reconoce la existencia de uso previo lícito de un signo distintivo que comporte un elemento de una indicación geográfica o denominación de origen, siempre y cuando éste sea considerado un nombre genérico o el uso se viene dando de buena fe, de forma continua, por un plazo mínimo establecido en la ley previo a la fecha de la solicitud de registro de la indicación geográfica o denominación de origen . En este sentido, se aprecia que dicho uso previo no perjudicará la posibilidad de registro del signo distintivo, pero tampoco se exigirá el cese del uso por quienes lo estén haciendo bajo las condiciones mencionadas.

1. 1. 3.1.5 Principio de buena fe

El principio de buena fe, es un axioma jurídico que se puede encontrar en diversas ramas del Derecho, incluyendo la rama de Propiedad Industrial. La definición comprendida en el diccionario jurídico de Guillermo Cabanellas de Torres lo define como: “creencia en cuanto conocimiento de no estar actuándose en detrimento de un interés legítimo de tercero”²⁶. En consecuencia, se puede entender que su contrario, la mala fe, es el actuar conscientemente en perjuicio de tercero.

En cuanto a la resolución de conflictos surgidos entre marcas e indicaciones geográficas, cuando se esté frente a una situación de imposibilidad

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La ley establece que las indicaciones geográficas o denominaciones de origen no podrán ser consideradas genéricas en tanto se mantengan protegidas³¹

1. 1. 3.2.3 Indicaciones Geográficas o Denominaciones de Origen Homónimas

El caso de indicaciones geográficas homónimas puede darse cuando dos o más territorios diferentes, que coincidentemente llevan el mismo nombre, tienen en su territorio una indicación geográfica o denominación de origen protegida para un producto igual, similar o relacionado. En atención a dicha posibilidad, se establecen ciertas condiciones que facilitan la coexistencia de registros homónimos en un mismo país.

En caso de existir indicaciones geográficas o denominaciones de origen total o parcialmente homónimas, se condicionará la inscripción en el caso de una solicitud nueva, o bien se requerirá la modificación de un registro preexistente, para garantizar que el etiquetado y la presentación de los productos permita diferenciarlos con claridad³².

1. 1. 3.2.4 Situación específica en cuanto a vinos y bebidas espirituosas

Entre las normas de protección adicional para indicaciones geográficas para vinos y bebidas espirituosas, el Acuerdo sobre los ADPIC, dispone que los países miembros deben establecer los medios legales para impedir el uso de una indicación geográfica de vinos o bebidas espirituosas para productos de ese género, que no sean originarios del lugar designado por dicha indicación geográfica, independientemente de que se indique el verdadero lugar de origen del producto o se utilice la indicación geográfica traducida o acompañada de expresiones tales como “clase”, “tipo”, “estilo”, entre otras.³³y³⁴

Otra protección adicional contenida en el Acuerdo sobre los ADPIC, manda a que de oficio o a petición de parte, se debe denegar o invalidar el registro de toda marca para vinos o bebidas espirituosas, que contenga o consista en una indicación geográfica que identifique bebidas espirituosas y que no tengan ese origen³⁵. Al igual que la norma anterior, consiste en una protección adicional porque se manda a denegar o invalidar un registro incluso si el mismo constituye una indicación geográfica distintiva de los productos que identifica y la misma NO

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indicaciones geográficas y denominaciones de origen, de las comprendidas en el listado del Anexo XVII del Acuerdo de Asociación³⁸

En Guatemala la entidad U.S Dairy Export Council, de conformidad con el procedimiento administrativo correspondiente, interpuso oposición en contra de siete solicitudes de indicaciones geográficas y denominaciones de origen de productos lácteos, específicamente quesos; las cuales se enumeran a continuación:

• Indicación Geográfica E mmental de Savoie
• Denominación de Origen Camembert de Normandie
• Denominación de Origen Brie de Meaux
• Denominación de Origen Provolone Valpadana
• Denominación de Origen Fontina
• Denominación de Origen Gorgonzola
• Denominación de Origen Parmigiano Reggiano

1. 4.2 Análisis del caso

En este primer caso, el conflicto de derechos se aborda en la etapa administrativa en la que se lleva a cabo el trámite de solicitud de registro de la indicación geográfica y las denominaciones de origen contra las que se interpuso oposición. Resulta un claro ejemplo de la acción que puede tomar un tercero que tenga un interés legítimo y considere que sus derechos se verán afectados si se lleva a cabo el registro de los signos en discusión.

Al pronunciarse en defensa a las solicitudes, la entidad solicitante, cuestionó que la parte opositora tuviese interés legítimo para poder plantear las oposiciones objeto de estudio. Sin embargo, el criterio del Registro de la Propiedad Intelectual, es conveniente al considerar que por el hecho de que U.S. Dairy Export Council es una asociación que representa a productores, cooperativas y exportadores de productos lácteos, se deduce que ésta tiene un interés legítimo sobre el asunto, puesto que el mismo podría repercutir en el comercio de dichos productos en el país.

La pretensión de las oposiciones era que el Registro de la Propiedad Intelectual declarara sin lugar las solicitudes de inscripción de la indicación geográfica Emmental de Savoie y las denominaciones de origen Camembert de Normandie; Brie de Meaux; Provolone Valpadana; Fontina; Gorgonzola; y Parmigiano Reggiano, por considerar que las mismas consisten en nombres genéricos de productos lácteos utilizados comúnmente en el comercio, y por lo mismo su registro afectaría derechos de uso anteriores de buena fe.

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No obstante lo resuelto, vale la pena mencionar que para el caso de las denominaciones de origen Fontina, Gorgonzola y Parmigiano Reggiano, tal como lo advierte la entidad solicitante, la entidad opositora no aportó prueba idónea que evidenciara el carácter genérico de las mismas; y a diferencia de las otras, de acuerdo al Reglamento (CE) No. 1107-96, al que se hace referencia, Italia protege las denominaciones de origen Fontina, Gorgonzola y Parmigiano Reggiano tal cuales⁴²; además tampoco cuentan con reglas que estandaricen su producción a nivel mundial. Al respecto, es importante notar que la prueba aportada por la entidad opositora evidenció que algunos productores y comerciantes de quesos utilizan los nombres Fontina y Gorgonzola para identificar sus productos, aunque éstos no provengan de la zona geográfica delimitada por las denominaciones geográficas protegidas; pero de dicho uso no se deduce que la totalid ad del sector comercial pertinente considere estos nombres como genéricos, al contrario la prueba presentada podría servir para evidenciar un aprovechamiento injusto de las mismas.

En cuanto a lo considerado en relación al “uso previo” de los nombres Fontina y Gorgonzola, el Registro de la Propiedad Intelectual, hace referencia a la excepción contemplada en la ley, conforme a la cual, dicho uso se considera lícito siempre y cuando se haya realizado de buena fe, de forma continua por al menos un plazo de tres años anteriores a la fecha de presentación de la solicitud de registro de las denominaciones en cuestión⁴³. No obstante que la Autoridad concluyó que la entidad opositora no demostró la existencia de un uso continuando ni que este se haya llevado a cabo por el plazo mínimo establecido en la ley, contradictoriamente considera que dicho uso se llevó a cabo de buena fe, pues dicho extremo tampoco fue probado por la parte opositora.

Entendiendo la mala fe como todo acto que se haga en detrimento de un interés legítimo de tercero⁴⁴, y entendiendo que el interés de una persona se considera legítimo cuando su derecho se encuentra reconocido y protegido por la ley; en el presente caso, quedó comprobado que las dos denominaciones de origen Fontina y Gorgonzola, se encuentran registradas como tales tanto en su país de origen, como en los demás países que integran la Unión Europea, por lo menos, desde la entrada en vigencia del Reglamento (CE) No 1107/96 de la Comisión de 12 de junio de 1996 relativo al Registro de Indicaciones Geográficas y Denominaciones de Origen; desde la inscripción realizada de acuerdo al Arreglo de Lisboa y desde la suscripción del Convenio de Stresa, según se mencionó anteriormente, lo cual significa que a nivel internacional existe un derecho legítimamente protegido sobre el uso de las mismas.

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ante un Tribunal de lo Contencioso Administrativo, quien al final resuelve de manera contraria a lo valorado en un principio por el Registro de la Propiedad Intelectual.

Tanto el Registro de la Propiedad Intelectual, al rechazar la solicitud, como el Ministerio de economía al resolver el recurso de revocatoria, se pronuncian atendiendo al tenor literal de la ley, pues en el sentido estricto de la palabra la marca Florida7 indica una falsa procedencia, aduciendo que Florida hace referencia al territorio de los Estados Unidos de América con ese mismo nombre. Sin embargo, al conocer la demanda Contencioso Administrativa en contra de la resolución del recurso de revocatoria, el tribunal lleva a cabo un análisis menos riguroso.

A criterio del tribunal, el espíritu de la prohibición aplicada al presente caso, debe hacerse valer cuando efectivamente se induzca a error al público consumidor en cuanto a la procedencia del producto. Con el análisis que se hace de la palabra florida queda claro que está tiene diferentes acepciones y no solamente corresponde al nombre de un Estado de los Estados Unidos de América, además que si bien en dicho territorio existe bastante producción de frutas, no existe ninguna indicación geográfica ni denominación de origen protegida de Florida, que identifique frutas u otros productos alimenticos relacionados a los de la clase 29.

Resulta interesante que si se tuviese que analizar el presente caso bajo las leyes actuales, al examinar el signo “Florida7”, su registro podría estar prohibido, por incurrir en una de las causales de inadmisibilidad de marca, cuando ésta puede causar engaño o confusión sobre la procedencia geográfica del producto. La única excepción para que fuese admisible, sería comprobando que dicho signo es distintivo con respecto al producto al que representa, por lo que su empleo no causa confusión o asociación en relación al origen del producto. Para ello la distintividad tendría que ser valorada por la autoridad correspondiente⁴⁷.

1. 4.5 Solicitud de nulidad de las marcas Parma en Guatemala

El caso que se expone a continuación se origina de la Demanda Oral de Nulidad de Registros Marcarios, promovida por las entidades PARMALAT, S.p.A⁴⁸ y Consorizio del Prosciutto Di Parma⁴⁹(también referidas como la parte demandante), en contra de la entidad Fábrica de Productos lácteos Parma, S.A., (también referida como parte demandada) titular de los cuatro registros marcarios detallados a continuación:

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• Al advertir la reforma contemplada en el artículo 16 de la Ley de Propiedad Industrial, se favorece al distintivo Parma registrado en clase 43, pues si bien este no se consideraba lo suficientemente arbitrario (requisito contemplado en la ley antes de ser reformada), el mismo si se considera distintivo, por lo que a la luz de la ley vigente al momento de conocer la nulidad de los registros marcarios, tanto al registro en clase 31 como al registro en clase 43, les es aplicable el caso de excepción contemplado en la parte conducente del artículo 16 en mención.
• En cuanto a los distintivos registrados para distinguir productos amparados en clase 31 y servicios de la clase 43, los cuales se analizaron a la luz de la Ley de Propiedad Industrial, se determinó que sobre los mismos no deviene una causal de inadmisibilidad de registro de marcas.
• No obstante el punto anterior, al hacerse el análisis de la existencia de mala fe, al momento de obtener los registros marcarios en cuestión, se determinó que tanto los registros obtenidos para la clase 29, como el registro de marca en clase 43, se obtuvieron de mala fe, por lo que si bien los primeros ya se consideraban nulos por contravenir una prohibición expresa de la ley, el registro en clase 43, también resulta nulo, de acuerdo a lo estipulado en a la Ley de Propiedad Industrial, pues el mismo se obtuvo de mala fe.

Además de los puntos mencionados, se estima que los registros de la marca Parma, al haberse obtenido de mala fe, constituyen actos de competencia desleal. No obstante, el criterio de la Sala de Apelaciones es bastante acertado, al considerar que el uso de frases de publicidad que aluden a la tradición o herencia que pueda tener la entidad Fábrica de Productos Lácteos Parma, S.A., sobre la cultura italiana y la elaboración de quesos, no constituye competencia desleal.

Por otro lado, es evidente que el registro de la marca Parma, para amparar e identificar productos lácteos y cárnicos, representa un peligro para las denominaciones de origen protegidas de la provincia de Parma en Italia, puesto que ante el consumidor guatemalteco la reputación de los productos se ve mermada, pues no lo asocian directamente con las denominaciones de origen protegidas; o al contrario asocian con estás productos que no son originarios del territorio en que se encuentran protegidas las denominaciones. De hecho, según las apreciaciones de los miembros de la Sala de Apelaciones, el distintivo Parma, en Guatemala ya no induce a error al consumidor, respecto al origen, calidad o características, debido al tiempo que lleva en el mercado guatemalteco y al carácter distintivo que ha adquirido.

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geográficas distinguen un producto especial al cual se le atribuyen características, calidad y reputación exclusivas del vínculo del producto con elementos naturales y humanos de la zona geográfica de la que proviene.

Es importante tener en cuenta que la existencia de indicaciones geográficas y denominaciones de origen reconocidas, a las cuales se les atribuye cierta reputación, son el producto de los esfuerzos de quienes han desarrollado su actividad productiva dentro de la zona geográfica delimitada, manteniendo un estricto cumplimiento de las normas y condiciones de producción del bien que se identifica. Su protección y reconocimiento constituye un beneficio colectivo para toda una comunidad pues favorece a la economía del sector y a la vez incentiva a desarrollar y mantener conocimientos y prácticas tradicionales que fomentan la importancia cultural de la actividad económica del lugar.

Cualquier aprovechamiento injusto de las indicaciones geográficas o denominaciones de origen perjudica tanto a los usuarios legítimos, al potenciar la dilución del carácter distintivo de las mismas; así como al consumidor quién se vería engañado al adquirir un producto de diferente calidad y origen al que esperaba. Incluso aumenta el riesgo de que los nombres se vuelvan de uso común y genérico para identificar el producto.

Ante tal realidad, el derecho de propiedad intelectual contempla normas básicas de protección para las indicaciones geográficas y denominaciones de origen, las cuales fueron examinadas a lo largo del presente trabajo, y se pueden concretizar en los siguientes puntos:

• La ley contempla medidas de represión contra cualquier circunstancia que induzca a error al consumidor respecto al origen de los productos y que constituya un acto de competencia desleal.
• La ley considera inadmisible para registro, todo signo distintivo que cause engaño o confusión sobre la procedencia geográfica de un producto, sus cualidades, características, entre otros, y se ajuste a los siguientes casos: a) consista en una indicación geográfica; b) cuando el signo es idéntico o similar o constituye una traducción de una indicación geográfica o denominación de origen protegida en el país.
• La ley prohíbe la utilización de una indicación geográfica o denominación de origen protegida, para los mismos productos, cuando éstos no sean originarios del lugar de dicha indicación o denominación, aunque se establezca el verdadero lugar de origen o se utilice la indicación geográfica traducida o acompañada de expresiones tales como: estilo, tipo, imitación o cualquier otra similar.
• La ley establece que las indicaciones geográficas o denominaciones de origen no podrán ser consideradas genéricas en tanto se mantengan protegidas.

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En el análisis de los casos presentados, se estimó que no puede apreciarse buena fe cuando se cometen actos que son prohibidos expresamente por la ley, o bien en conciencia de que se está actuando en detrimento de un interés legítimo de tercero. Bajo tal concepto es importante considerar que la tecnología actual y la facilidad de acceso a la información, hace que cada vez sea menos factible alegar que se ignora la existencia de indicaciones geográficas o denominaciones de origen protegidas para ciertos productos reconocidos en el mercado por tener cierta calidad y reputación atribuible exclusivamente al territorio del que se originan.

El mismo caso de nulidad de registros de la marca Parma, sirve para ejemplificar las terribles consecuencias de no advertir la existencia de una indicación geográfica o denominación de origen protegida, pues en este caso, el titular de la denominación de origen advirtió el aprovechamiento injusto, y logró comprobar ante la autoridad competente que los registros marcarios se efectuaron en contravención a la ley y de mala fe, por lo que los mismos devienen nulos y con ello se viene abajo todo el esfuerzo, recursos económicos y tiempo invertido para posicionar la marca en el mercado guatemalteco.

Con el propósito de evitar este tipo de problemas, es importante el examen de fondo que lleva a cabo la autoridad competente a la hora de tomar la decisión de rechazar o dar trámite al signo distintivo solicitado. De igual manera se considera fundamental que el Registro de la Propiedad Intelectual, como institución especializada en la materia, preste asesoría a los usuarios y a las demás instituciones del Estado para educar sobre los temas relacionados con las indicaciones geográficas y promover el uso adecuado de los nombres genéricos que acompañan algunas de las indicaciones geográficas registradas y evitar la colisión de derechos con las marcas. Además es importante, la asesoría que los abogados brinden a sus clientes a la hora de auxiliarlos en el trámite de registro de cualquier signo distintivo ante el Registro de la Propiedad Intelectual de Guatemala; pues como profesionales del derecho deben velar por los intereses de sus clientes, y aconsejarles en cuanto a las causas de inadmisibilidad de un signo distintivo y las consecuencias negativas que podría tener la violación a los derechos de propiedad intelectual de terceros.

Ha quedado expuesto en el presente trabajo, que las indicaciones geográficas extranjeras se reconocen y protegen en Guatemala a través de su inscripción ante el Registro de la Propiedad Intelectual. A nivel internacional, el Sistema de Lisboa, constituye un Registro Internacional de Indicaciones Geográficas, administrado por la Organización Mundial de la Propiedad Intelectual, este sistema permite la protección de denominaciones de origen en todos los Estados contratantes del Arreglo de Lisboa⁵¹. Guatemala no forma parte de dicho arreglo, sin embargo el mismo podría considerarse una herramienta útil para advertir la existencia de denominaciones de origen protegidas en otros países.

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• Addor, Felix; The Way Ahead – What Future for Geographical Indications? Extension of the more effective protection of Article 23 of the TRIPS Ageement to all products, Woldwide Symposium on Geographical Indications Jointly organized by WIPO and the Italian Ministry of Productive Activities Parma, Italia, 2005.
• Asociación Internacional para la Protección de la Propiedad Intelectual. Cuestión 62, Congreso de Río de Janeiro, Denominaciones de origen, indicaciones de procedencia e indicaciones geográficas. Brasil. 1998.
• Busaniche, Beatriz. Seminario de Marcas – Maestría en Propiedad Intelectual.
• Cabanellas de Torres, Guillermo; Diccionario Jurídico Elemental, Edición Actualizada, corregida y aumentada por Guillermo Cabanellas de las Cuevas; decimoctava edición, Argentina, Editorial Heliasta, 2006.
• Capsuto, Tara. Criteria for U.S. Geographic Indications, Berkeley Law. 2012.
• Centro de Arbitraje y Mediación de la OMPI, Ginebra. Principios básicos de la propiedad industrial. Ginebra, Serie: Publicación OMPI, 895(S).
• Conseil des appellations réservées et des termes valorisants. “Application Guide: Designation of Origin (DO) and Protected Geographical Indication (PGI)”. Versión 1.5, Modificación 2011.
• Covarrubia, Patricia. Ampliación de la Cobertura de las Indicaciones Geográficas – La Estrategia de la UE en los Países Andinos. Buckingham University.
• Errázuriz Tortoreli, Cristina. “Indicaciones Geográficas y Denominaciones de Origen, Propiedad Intelectual e Progreso”. Revista Chilena de Derecho, vol. 37 Nº2, 2010.
• Gangjee, Dev S. Ch III: A Geology of Terroir – Wine Appellations in France, London School of Economics. London, 2010.
• Ganguli, Prabuddha; MVIRDC WORLD TRADE CENTRE MUMBAI. Geographical Indications Its Evolving Contours, SVKM’s NMIMS University’s Institute of Intellectual Property Studies, Mumbai, 2009.
• Gastiaburu, Karen. “Indicaciones Geográficas y Denominaciones de Origen: Modos de Protección Internacional de los Productos de calidad agroalimentarios, vitivinícolas, artesanales y otros”, Revista de la Competencia y la Propiedad Intelectual Nº 7.
• Giovannucci, Daniele (et al). Guía de Indicaciones Geográficas: Vinculación de los productos con su origen, Centro de Comercio Internacional, Geneva, 2009.

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COLISIÓN DE DERECHOS ENTRE INDICACIONES GEOGRÁFICAS Y MARCAS: ALGUNAS CONSIDERACIONES PARA RESOLVERLOS
Collision of Rights between Geographical Indications and Trademarks: Some Considerations to Solve Them

• Organización Mundial de la Propiedad Intelectual. “Las Indicaciones Geográficas” Publicación OMPI No. 952(S).
• Organización Mundial de la Propiedad Intelectual. “Posibles Soluciones a los Conflictos Que Puedan Plantearse Entre Marcas e Indicaciones Geográficas y Entre Indicaciones Geográficas Homónimas”, Quinta sesión Ginebra, 11 a 15 de septiembre de 2000, Comité Permanente Sobre el Derecho de Marcas, Dibujos y Modelos Industriales e Indicaciones Geográficas; Ginebra, 8 de junio de 2000.
• Organización Mundial del Comercio. Consejo de los Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual relacionados con el Comercio. “Visión General de los Sistemas Internacionales Existentes de Notificación y Registro de las Indicaciones Geográficas para los vinos y bebidas espirituosas”, 2 de julio de 1999. IP/C/W/85/Add.1
• Organization for an International Geographical Indications Network. American Origin Products: Protecting a Legacy. Elizabeth Barham (editor). Published by oriGIn (http://www.origin-gi.com/), Geneva, Switzerland, 2010.
• Ortiz, Claudia. Agricultura y desarrollo sostenible: Análisis del capítulo de Propiedad Intelectual del Acuerdo de Asociación entre Centroamérica y la Unión Europea. Fundación Nacional Para el Desarrollo, San Salvador, 2010.
• Otamendi, Jorge. Derecho de Marcas. Editorial Lexis Nexis – Abeledo –Perrot. Año 2003.
• Péres D. Félix S. Las diferencias entre las marcas y las Denominaciones de Origen. Congreso Nacional de Derecho Vitivinícola, Argentina, 2012.
• Pérez Fernández del Castillo, Bernardo. Derecho Registral, Porrúa, S.A. México, 1990, Capítulo III.
• Raustiala, Kal (et al). “The Global Struggle over Geographic Indications”, The European Journal of International Law. Vol. 18 no. 2. 2007.
• Rosen, Jan. Individualism and Collectivness in Intellecual Property Law. Edward Elgar Publishing.
• The new EU approach in securing GI protection through bilateral agreements. [Presentación en PDF] Origin General Assembly Guadalajara, 30 September 2011.
• Thiedig, Frank; Bertil Sylvander. “Welcome to the Club? – An Economical Approach to Geographical Indications in the Europian Union.
• Thompson, Greg. Challenges for Prune Producers in Setting Up Product Differentiation Schemes in the US. [Presentación en PDF]. Conferencia Internacional sobre las últimas tendencias en Materia de Indicaciones Geográficas. Guadalajara México, 2011.

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COLISIÓN DE DERECHOS ENTRE INDICACIONES GEOGRÁFICAS Y MARCAS: ALGUNAS CONSIDERACIONES PARA RESOLVERLOS
Collision of Rights between Geographical Indications and Trademarks: Some Considerations to Solve Them

• Jefe de Gobierno de la República /Ministro de la Defensa Nacional, Código Civil, Decreto Ley Número 106, Guatemala, 1963.
• Presidente de la República, Acuerdo Gubernativo 89-2002. Reglamento de la Ley de Propiedad Industrial, Guatemala, 2002.
• Presidente de la República, Decreto Gubernativo 882, Ley de Marcas, Nombres y Avisos Comerciales, Guatemala 1924.
• Ministerio de Economía, Acuerdo Gubernativo 95-2014. Reformas al Acuerdo Gubernativo Número 89-2002 de fecha 18 de marzo de 2002, Reglamento de la Ley de Propiedad Industrial, Guatemala 2014.

• Arreglo de Lisboa relativo a la protección de las Denominaciones de Origen y su registro internacional.
• Arreglo de Madrid relativo a la represión de las indicaciones de procedencia falsas o engañosas en los productos.
• Ley de Marcas de los Estados Unidos de América, 15 U.S.C. §§ 1051 et seq.
• Protocolo concerniente al Arreglo de Madrid relativo al Registro Internacional de Marcas.
• Reglamento (CE) nº 1151/2012 del Consejo de 21 de noviembre de 2012 sobre la protección de las indicaciones geográficas y de las denominaciones de origen de los productos agrícolas y alimenticios.

• García & Bodán Attorneys & Counselors at Law. Coexistencia de marcas. [en línea] http://www.garciabodan.com/index.php?option=com_content&view=article&id=388:coexistencia-de-marcas-el-salvador&catid=22:noticias&Itemid=36 [Consulta: 01 de mayo de 2014]
• Hevia Román, María Antonia y Pérez Vega, Lorely. El Derecho de marcas: Naturaleza jurídica y objeto de regulación. [En línea] GESTEOPOLIS, 2009. www.gestiopolis.com/marketing/naturaleza-juridica-y-regulacion-de-las-marcas.htm [Consulta: 27 de mayo de 2014].
• Iglesias Darriba, Claudio. 2010. Marcas Colectivas y nombres geográficos. [en línea] IPIBA Instituto de la Propiedad Intelectual de Buenos Aires. Julio de 2006. http://ipiba.org/2010/07/marcas-colectivas-y-nombres-geograficos [Consulta: 6 de marzo de 2013].
• International Trademark Association INTA. [en línea] “Fact Sheets Types of Protection”. http://www.inta.org/TrademarkBasics/FactSheets/Pages/GeographicalIndicati
  onsFactSheet.aspx [Consulta 17 de octubre de 2012].

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COLISIÓN DE DERECHOS ENTRE INDICACIONES GEOGRÁFICAS Y MARCAS: ALGUNAS CONSIDERACIONES PARA RESOLVERLOS
Collision of Rights between Geographical Indications and Trademarks: Some Considerations to Solve Them

• USDA United States Department of Agriculture Economic Research Service, The Economic of Food, Farming, Natural Resources, and Rural America. 2009 [en línea] “WTO: Beyond the Agreement on Agriculture, TRIPS”. http://webarchives.cdlib.org/sw1bc3ts3z/http://ers.usda.gov/Briefing/wto/geo
  indications.htm [consulta: 12 de enero 2013].
• World Intellectual Property Organization (WIPO) [en línea] “Making the Origin Count: The Colombian Experience”. www.wipo.int/ipadvantage/en/details.jsp?id=2617 [Consulta 9 de agosto de 2013].
• World Intellectual Property Organization (WIPO) [en línea] “Managing the Challenges o the Protection and Enforcement of Intellectual Property Rights” www.wipo.int/ipadvantage/en/details.jsp?id=2540 [consulta 9 de agosto de 2013].
• World Intellectual Property Organization (WIPO) [en línea] “Name Matters” www.wipo.int/ipadvantage/en/details.jsp?id=2561 [Consulta 9 de agosto de 2013].
• World Intellectual Property Organization (WIPO) [en línea] “Organización Mundial del Comercio (OMC) – Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual relacionados con el Comercio (Acuerdo sobre los ADPIC) (1994)”http://www.wipo.int/wipolex/es/other_treaties/details.jsp?group_id=22&treaty_id=231 [consulta 02 de enero de 2014].
• World Intellectual Property Organization (WIPO) [en línea] “Otros tratados de PI; Tratados regionales pertinentes a la PI > Partes Contratantes/Signatarios> Convención General Interamericana sobre Protección Marcaria y Comercial (Total Partes Contratantes: 10)” http://www.wipo.int/wipolex/es/other_treaties/parties.jsp?treaty_id=353&group_id=21 [consulta 02 de enero de 2014].
• World Intellectual Property Organization (WIPO) [en línea] “Reseña del Arreglo de Madrid relativo a la represión de las indicaciones de procedencia falsas o engañosas en los productos (1981)” http://www.wipo.int/treaties/es/ip/madrid/summary_madrid_source.html. [Consulta 02 de enero de 2014]
• World Intellectual Property Organization (WIPO) [en línea] “Tratados Administrados por la OMPI” http://www.wipo.int/treaties/es/ShowResults.jsp?lang=es&treaty_id=2 [consulta 02 de enero de 2014].

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Se presenta una propuesta viable para agilizar el trámite de inscripción de una marca con oposición por medio de la implementación de un procedimiento similar a la política UDRP (Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy) consistente en un arbitraje en línea, que se empleará para resolver las oposiciones al registro de marca ante el Registro de la Propiedad Intelectual de Guatemala.

Al realizar la propuesta se realiza un examen comparativo entre la forma de resolución actual y el tiempo que toma tramitar una oposición, versus, el tiempo que toma resolver una disputa a través del procedimiento que se propone que se utilice en Guatemala. Se indican los cambios que debe sufrir la política actual para que sea aplicable dentro del contexto guatemalteco. A la vez se plantea una modificación al Decreto 57-2000 Ley de Propiedad Industrial, para permitir la aplicación del procedimiento propuesto dentro del presente trabajo. Por último se especifica la forma en que debe funcionar el departamento de oposiciones dentro del Registro de Propiedad Intelectual y la forma en que deben administrarse las oposiciones utilizando el procedimiento propuesto.

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APLICACIÓN DE UN PROCEDIMIENTO BASADO EN LA POLÍTICA UDRP DE ICANN PARA RESOLVER LAS OPOSICIONES AL REGISTRO DE MARCAS ANTE, EL REGISTRO DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL DE GUATEMALA
Policy as a Procedure Based in ICANN Application to Solve Registration of Marks Opposition’s from Guatemala’s Registration of Intellectual Property

El presente planteamiento surge de la difícil tramitación de las oposiciones en la actualidad. El procedimiento de oposición, tal como ha sido establecido en la ley de la materia, debe ser un procedimiento rápido y sencillo para que los titulares puedan hacer uso de sus derechos sin complicación alguna. En la práctica se ha observado que aunque el procedimiento es sencillo, se ha vuelto un procedimiento muy lento, como consecuencia de distintos factores dentro de los que se puede nombrar el limitado acceso al recurso humano que posee el Registro de la Propiedad Intelectual, lo que ha ocasionado una sobrecarga en el departamento de oposiciones.

La importancia de proteger la Propiedad Intelectual ha crecido en Guatemala, lo anterior se puede comprobar al observar las estadísticas de solicitudes de registro en el Registro de la Propiedad Intelectual de Guatemala. Por lo tanto es importante que existan mecanismos eficaces que tutelen adecuadamente los derechos de los titulares de registros de Propiedad Intelectual. El interés del presente trabajo se encuentra dictado por la necesidad de proteger de mejor forma los derechos de propiedad intelectual. Proteger los derechos implica poner a disposición de los titulares, procedimientos sencillos y rápidos para decidir sobre los derechos cuando éstos se pongan en discusión.

La presente investigación es del tipo dogmático-jurídico y se ha estructurado partiendo de temas generales, para concluir con las propuestas que a través del presente trabajo se promueven. La investigación parte de un contexto histórico, dentro del cual surgió el procedimiento que se propone sea utilizado para resolver oposiciones en Guatemala. Se estudia la historia de las instituciones importantes para el presente trabajo de investigación, como la Corporación de Internet para la Asignación de Nombres y Números y el Registro de la Propiedad Intelectual. Por otra parte, se estudia el conflicto surgido entre los nombres de dominio y las marcas registradas, conflicto que derivó en la promulgación de la Política que se propone sea utilizada en Guatemala.

La investigación presenta una explicación de la Política propuesta y su procedimiento, así como los cambios que deben realizarse para que esta sea aplicada en Guatemala. A manera de ejemplo se presentan casos que ejemplifican la tardanza en la resolución de oposiciones en Guatemala y la celeridad con que se resuelven los casos utilizando el procedimiento propuesto.

La investigación se divide en cuatro capítulos, que parten de temas generales para culminar con la propuesta específica. El capítulo I, aborda la historia de la Corporación de Internet para la Asignación de Nombres y Números, desde su inicio hasta la actualidad. Dentro del capítulo I se incluye una reseña del conflicto generado entre los signos distintivos sujetos de protección de leyes de propiedad intelectual y los nombres de dominio, que no se encuentran regulados por tales instrumentos. El capítulo I concluye con la exposición de la historia del Registro de la Propiedad Intelectual, para ubicar al lector dentro del contexto que se desarrolla la presente propuesta.

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APLICACIÓN DE UN PROCEDIMIENTO BASADO EN LA POLÍTICA UDRP DE ICANN PARA RESOLVER LAS OPOSICIONES AL REGISTRO DE MARCAS ANTE, EL REGISTRO DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL DE GUATEMALA
Policy as a Procedure Based in ICANN Application to Solve Registration of Marks Opposition’s from Guatemala’s Registration of Intellectual Property

dominio, facultad que hasta entonces correspondía únicamente a la compañía Network Solutions, Inc.

En noviembre de 1998, el Departamento de Comercio de Estados Unidos creó ICANN, una entidad privada, encargada de realizar la transición hacia la libre competencia en el mercado de los nombres de dominio. ICANN fue facultado para implementar el procedimiento de acreditación de los nuevos registradores, para asegurar la transición a un sistema de libre competencia en el registro de nombres de dominio, buscando también asegurar la continuidad y estabilidad de internet y la durabilidad de los nombres de dominio¹.

ICANN coordina funciones fundamentales para la continuidad de las operaciones del internet, tiene a su cargo el sistema de nombres de dominio, la coordinación de los parámetros del protocolo técnico para los nombres de dominio de nivel superior, administración de los nombres de dominio genéricos y de país, y cumple con estas funciones como parte de un contrato con el gobierno de Estados Unidos de América.²

En 1999, la Junta Directiva de ICANN instruyó que se implementara un programa para la acreditación de registradores de los dominios, .com, .net y .org, de acuerdo con la política de acreditación de registradores. A partir de esa fecha se inició el proceso de aceptación de registradores de nombres de dominio, en este momento se habían acreditado aproximadamente 160 registradores de nombres de dominio.

En el año 2001, se adoptó una nueva versión del acuerdo para acreditar registradores, expandiendo los requisitos y políticas para revendedores y para la información de contacto del titular del nombre de dominio.

• 2.2. Conflicto entre marcas y nombres de dominio

Al iniciar la expansión de internet, los nombres de dominio tenían la función de proveer un nombre más fácil, como alternativa a la combinación de número que realmente identifica una página web. Con el pasar del tiempo los nombres de dominio, adquirieron relevancia, como identificadores comerciales en internet, tomando un papel parecido al de las marcas en el comercio. Esta situación se creó porque las funciones de un nombre de dominio son las mismas que las de las marcas. Los nombres de dominio buscan identificar una página dentro de internet, mientras que las marcas, un producto o servicio dentro del mercado. Dicho parecido entre las funciones de los nombres de dominio y de las marcas, generó un conflicto entre titulares de ambos derechos, puesto que para registrar un nombre de dominio no debe acreditarse propiedad sobre ningún otro derecho.

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APLICACIÓN DE UN PROCEDIMIENTO BASADO EN LA POLÍTICA UDRP DE ICANN PARA RESOLVER LAS OPOSICIONES AL REGISTRO DE MARCAS ANTE, EL REGISTRO DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL DE GUATEMALA
Policy as a Procedure Based in ICANN Application to Solve Registration of Marks Opposition’s from Guatemala’s Registration of Intellectual Property

quedaría adscrita la Oficina de Marcas y Patentes. Dicha relación histórica ha sido recogida por Iris Gutiérrez en su tesis de grado, especificando lo siguiente: “La administración del régimen de la Propiedad Industrial, surge en Guatemala con la promulgación del Decreto Legislativo No. 148 emitido el 20 de mayo de 1886. Así mismo por el Decreto Gubernativo No. 28 del 4 de diciembre de 1944, la oficina de Marcas y Patentes pasa a ser parte del Ministerio de Economía y Trabajo. También por Decreto Legislativo No. 1117 del 16 de octubre de 1956, se le asignan atribuciones especificas al Ministerio de Economía, separándolo del Ministerio de Trabajo, pasando la Oficina de Marcas y Patentes a ser una de las dependencias del citado primer ministerio”⁴.

Tal como se ha referido en el presente apartado, no fue sino con la suscripción del Convenio Centroamericano para la protección de la Propiedad Intelectual, que se inició la formación de una entidad técnica, especializada en la materia. Surgiendo lo que en el presente se conoce como el Registro de la Propiedad Intelectual y que ofrece servicios tanto en materia de Derechos de Autor como en materia de Propiedad Industrial, abriendo la posibilidad de brindar mayor certeza jurídica a los propietarios de derechos de Propiedad Intelectual en Guatemala. El Registro de Propiedad Intelectual actualmente es una entidad que forma parte del Ministerio de Economía, pero que cuenta con su organización propia y ciertos fondos privativos para su funcionamiento.

Con base en lo anterior, no obstante en Guatemala la posibilidad de registrar una marca ha existido desde antes del siglo XX, es hasta el final del siglo XX cuando se crea una entidad técnica encargada de la propiedad intelectual en Guatemala, actualmente el Registro de Propiedad Intelectual, que lleva adelante dicha tarea de forma aceptable, pero con muchas cosas que mejorar, tal como se propone en la presente investigación.

En resumen, el procedimiento de registro de marcas inicia con la solicitud inicial efectuada de acuerdo con lo establecido en los artículos citados en el presente apartado. Al presentarse la solicitud de inscripción del distintivo, el registro procede a realizar un examen de forma, en el que se examina si la solicitud cumple con los requisitos para admitir la solicitud. Si se encuentra que el solicitante no cumplió con alguno de los requisitos formales, se le notifica una resolución requiriéndole que subsane su solicitud y para el efecto se le otorgará el plazo de un mes.

Si la solicitud cumple con todos los requisitos de forma, se procede a realizar un examen de fondo, donde se analiza si el distintivo cumple con los requisitos para ser inscrito y si no se confunde con algún distintivo ya inscrito o en

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De la oposición se dará audiencia al solicitante de la marca por el plazo de dos meses. La contestación a la oposición deberá satisfacer los mismos requisitos mencionados en el párrafo que antecede.

Si fuere necesario recibir medios de prueba ofrecidos por el opositor o el solicitante, se decretará la apertura a prueba en el procedimiento por un plazo de dos meses comunes para ambas partes.

Dentro del mes siguiente al vencimiento del plazo para contestar la oposición o del periodo de prueba, según fuere el caso, el Registro la resolverá junto con la solicitud, en forma razonada, valorando las pruebas aportadas.

El procedimiento de registro de nombres de dominio, contrario al procedimiento de registro de un signo distintivo, es sumamente sencillo y se puede completar en cuestión de minutos. El registro de un nombre de dominio únicamente requiere lo siguiente:

• Elegir el nombre de dominio.
• Verificar la disponibilidad del nombre de dominio.
• Ingresar los datos de contacto del titular del nombre de dominio.
• Elegir el tiempo por el cual se quiere comprar el nombre de dominio.
• Pagar al registrador la suma establecida.

Todo el procedimiento anterior, se realiza en línea, en el sitio web de cualquier registrador autorizado, haciendo el procedimiento de registro muy accesible para cualquier persona con acceso a internet. Como se puede establecer, el registro de un nombre de dominio no involucra un procedimiento donde se estudie desde una perspectiva técnica la viabilidad del registro del nombre solicitado. Para el caso de los nombres de dominio, es suficiente que el nombre deseado esté disponible para poder registrarlo. A diferencia de las marcas, que sí atraviesan por un estudio técnico donde se evalúan sus características con el fin de determinar si procede su inscripción.

• 4.1. Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy (UDRP) -política uniforme para la resolución de conflictos sobres Nombres de Dominio-

De acuerdo con el párrafo tres de la política, los nombres de dominio se pueden ceder, cancelar o cambiar si concurre alguna de las siguientes situaciones:

• Si el titular o agente autorizado, envía por medios autorizados instrucciones para que el registrador realice alguna de las tres acciones descritas.

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Para el caso de Guatemala, también debe ser excluida la posibilidad de intentar otro tipo de proceso cuando el procedimiento se esté llevando a cabo. Lo anterior debe hacerse teniendo en cuenta que el método de resolución de conflictos propuesto sería parte del proceso administrativo que debe agotarse antes de llegar hasta una etapa judicial.

El escrito a través del cual se interponga la oposición deberá contener lo establecido en la Ley de Propiedad Industrial y deberá ser enviado de forma electrónica dentro del plazo establecido. Al momento de ser presentada la oposición el Registro de la Propiedad Intelectual deberá verificar que se cumplan los requisitos establecidos en la ley y otorgar un plazo de cinco días apercibiendo al opositor que si no cumple con subsanar el error se tendrá por abandonada la oposición.

Para el caso de la contestación de la oposición, también deberá enviarse de forma electrónica y deberá contener todos los requisitos establecidos por la ley de la materia. El solicitante deberá contestar específicamente los argumentos del opositor.

La política contempla que la disputa sea resuelta por un panel nombrado específicamente para cada caso. El panel devenga honorarios por su trabajo al resolver la disputa. Para el caso de las oposiciones en Guatemala se propone que existan dos opciones, la primera el trámite normal de oposición y la segunda un procedimiento igual al establecido por la Política UDRP, con un panel nombrado dentro de una lista de abogados especialistas en propiedad intelectual, que conforme el Registro de la Propiedad Intelectual.

Los abogados que aspiren a conformar la lista de panelistas elegibles para resolver oposiciones de acuerdo con el procedimiento que aquí se propone, deberán acreditar que poseen estudios de posgrado en materia de propiedad intelectual o que se han desempeñado en el área. Los abogados que sean nombrados para conformar un panel de resolución de oposiciones, deberán declarar bajo juramento que son independientes e imparciales de las partes que figuran en el trámite de la oposición. A su vez deben revelar si existe alguna circunstancia que pueda generar dudas sobre su imparcialidad o independencia.

• 5.1. Forma de integración de la unidad para resolución de conflictos

Para que el procedimiento propuesto en el presente trabajo funcione adecuadamente es fundamental que exista una estructura de personas adecuada para que se pueda ejecutar la propuesta. La propuesta de conformación es que la unidad de oposiciones siga teniendo los mismos miembros, que serían los encargados de notificar las decisiones finales y el inicio del procedimiento. La propuesta anterior será posible con la conformación de una lista de abogados especialistas en Propiedad Intelectual quienes serán los encargados de resolver las oposiciones de acuerdo con el procedimiento UDRP. El Registro de la

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1. El mercado de nombres de dominio es un mercado especializado que nació bajo el control del Departamento de Comercio de Estados Unidos y fue abierto a través de ICANN, entidad que se encarga de administrar el mercado de nombres de dominio y que actualmente se encuentra abierto a la competencia.
2. La apertura del mercado de los nombres de dominio dio paso a la mala práctica del registro de nombres de dominio que correspondían a marcas registradas, por parte de personas que no eran titulares de las mismas. Los nombres de dominio rápidamente pasaron de ser identificadores de un sitio web a cumplir funciones similares a las marcas. Dicha situación generó un reto para proteger adecuadamente la propiedad intelectual en el mercado de nombres de dominio.
3. Guatemala cuenta con una historia extensa de registros de signos distintivos. No obstante lo anterior, el Registro de la Propiedad Intelectual, entidad especializada para la administración de registros relativos a propiedad intelectual, es de reciente creación. Con la creación del Registro de la Propiedad Intelectual, la administración de dichos derechos se ha tecnificado y ha mejorado significativamente.
4. El procedimiento de registro de signos distintivos en Guatemala se encuentra contemplado en el decreto 57-2000 del Congreso de la República de Guatemala, en él se establecen los pasos que deben seguirse para registrar un distintivo. El procedimiento contempla un examen de forma, un examen de fondo, un período para que terceros interesados puedan oponerse al trámite del distintivo y el otorgamiento del registro respectivo.
5. El procedimiento de registro de signos distintivos contempla la oportunidad para que cualquier tercero interesado se oponga al registro por medio de la oposición que es un procedimiento administrativo que se verifica frente al Registro de la Propiedad Intelectual y busca determinar si una solicitud es procedente o no, de acuerdo con lo expresado por el opositor.
6. De acuerdo con la sumatoria de plazos establecidos en la ley para tramitar una oposición, la misma debería estar resuelta en un máximo de cinco meses. La realidad es distinta puesto que la sobrecarga que afecta al departamento de oposiciones aunado con el bajo presupuesto con que cuenta el Registro de la Propiedad Intelectual, no permite que los plazos se cumplan adecuadamente, retrasándose en cuestiones formales como las notificaciones y faltando al plazo para resolver por parte del Registro de la Propiedad Intelectual. En la práctica, como se puede observar en los casos citados, la resolución de una oposición puede tomar varios meses e incluso años, atentando contra el libre ejercicio de los derechos de los titulares de propiedad intelectual.

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• Alonso, Fernando M. MARCAS Y DESIGNACIONES. 1ª. Edición. Buenos Aires. Ediciones La Rocca, 2004.
• Bercovitz Rodríguez-Cano, Rodrigo y otros. MANUAL DE PROPIEDAD INTELECTUAL. 4a. edición. Valencia. Tirant lo Blanch, 2001.
• • Blackman, Keith. THE UNIFORM DOMAIN NAME DISPUTE RESOLUTION POLICY: A CHEAPER WAY TO HIJACK DOMAIN NAMES AND SUPPRESS CRITICS. Harvard Journal of Law & Technology, Volume 15, number 1, fall 2011.http://jolt.law.harvard.edu/articles/pdf/v15/15HarvJLTech211.pdf
• Broseta Pont, Manuel. MANUAL DE DERECHO MERCANTIL Volumen I (introducción y estatuto del empresario, derecho de la competencia y de la propiedad industrial, derecho de sociedades). 12ª. Edición. Madrid. Editorial Tecnos, 2005.
• García Vidal, Ángel. DERECHO DE MARCAS E INTERNET. Valencia. Tirant lo Blanch, 2002.
• Lipton, Jacqueline. BAD FAITH IN CYBERSPACE: GROUNDING DOMAIN NAME THEORY IN TRADEMARK, PROPERTY, AND RESTITUTION. Harvard Journal of Law & Technology, Volume 23, number 2, spring 2010. http://jolt.law.harvard.edu/articles/pdf/v23.2/23HarvJLTech447.pdf
• Maestre, Javier. EL DERECHO AL NOMBRE DE DOMINIO. Dominiuris, 2001.
• Metke Ruiz, Ricardo. LECCIONES DE PROPIEDAD INTELECTUAL. 1ª. Edición. Bogotá. Editor: Raisbeck, Lara, Rodríguez y Rueda (Baker & McKenzie), 2001.
• Pardini, Aníbal. DERECHO DE INTERNET. 1a. Edición. Buenos Aires. Ediciones La Rocca, 2002.
• Rogel Vide, Carlos. ESTUDIOS COMPLETOS DE PROPIEDAD INTELECTUAL. Madrid. Editorial Reus, 2003. (Colección de Propiedad Intelectual).

• Congreso de la República de Guatemala. Decreto número 57-2000, Ley de Propiedad Industrial.
• Corporación de Internet para la Asignación de Nombres y Números. Política Uniforme de Solución de Controversias en Materia de Nombres de Dominio. 1999.
• Corporación de Internet para la Asignación de Nombres y Números. Reglamento para una Política Uniforme de Solución de Controversias en Materia de Nombres de Dominio. 2013.

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1. Lineamientos de la revista Auctoritas Prudentium


2. Biblioteca Virtual Miguel de Cervantes
   http://www.cervantesvirtual.com/


3. Biblioteca de la Universidad del Istmo
   http://unis.edu.gt/biblioteca-alumnos/


4. Corte de Constitucionalidad de Guatemala
   http://www.cc.gob.gt/


5. Organismo Judicial
   http://www.oj.gob.gt/


6. Congreso de la República
   http://www.congreso.gob.gt/index.php


7. Latin laws, biblioteca legal
   http://www.latinlaws.com/


8. Dialnet
   http://dialnet.unirioja.es/


9. Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala
   http://www.cang.org.gt/dr.php


10. IURISTEC
    https://iuristec.com.gt/index.php/P%C3%A1gina_principal

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